Решение № 14142 от 2.11.2011 г. на ВАС по адм. д. № 12964/2011 г.

Решение № 14142 от 2.11.2011 г. на ВАС по адм. д. № 12964/2011 г., IV о., докладчик председателят Боян Магдалинчев Производството е по чл. 122е, ал. 1 от ЗОП. Образувано е по жалба на ДЗЗД "Глобъл Адвайзърс - Блага Събева" със седалище гр. София, ул. "Леге" № 15, ет. 3, чрез представителя му Людмил Георгиев Спасов, срещу Решение № 1068/30.08.2011 г. по преписка № КЗК-784/8.07.2011 г. на Комисията за защита на конкуренцията, с твърдения за незаконосъобразност на същото като постановено в нарушение на материалноправните разпоредби на чл. 35, ал. 1, т. 3 о ЗОП и чл. 30, ал. 1 от Закона за Сметната палата (ЗСП). По тези съображения се прави искане за неговата отмяна. Претендира да му бъдат заплатени сторените съдебни разноски. Комисията за защита на конкуренцията не взема становище по жалбата. Ответникът, Министерство на транспорта, информационните технологии и съобщенията чрез процесуалния си представител в съдебно заседание и в допълнително представената си писмена защита изразява становище за неоснователност на жалбата по изложените в нея доводи. Заинтересованата страна "Делойт Одит" ООД, София чрез процесуалния си представител в съдебно заседание и в писменото си становище излага съображения за неоснователност на жалбата. Счита, че не са налице обстоятелствата за наличието на конфликт на интереси, в каквато насока основно са твърденията на жалбоподателя а също и за постановяване на решението в нарушение на чл. 30, ал. 1 от Закона за Сметната палата. Жалбата е подадена от надлежна страна и в срока чл. 122е, ал. 1 от ЗОП срок, поради което е допустима. По същество обжалваното решение на Комисията за защита на конкуренцията е постановено по недопустима жалба, което налага отмяната му по следните съображения: Производството пред Комисията за защита на конкуренцията по преписка № КЗК-784/2011 г. е било образувано по жалба на ДЗЗД "Глобал Адвайзърс - Блага Събева", със седалище и адрес на управление гр. София, ул. "Юри Венелин" № 2, ет. 2 и с адрес за кореспонденция: гр. София, ул. "Леге" № 15, ет. 3, срещу Заповед № РД-14-81/24.06.2011 г. на Главния секретар на Министерството на транспорта, информационните технологии и съобщенията, с която е обявено класирането и е определен за изпълнител на на обществена поръчка по реда на ЗОП с предмет: "Извършване на одит по изпълнение и отчитане на разходите по проектите на Министерство на транспорта, информационните технологии и съобщенията, осъществявани с финансовата подкрепа на Оперативна програма "Административен капацитет", съфинансирана от Европейския съюз чрез "Европейския социален фонд". Жалбата от името на дружеството е била подписана от Людмил Спасов, в качеството му на управител на ДЗЗД "Глобал Адвайзърс- Блага Събева" гр. София. По така подадената жалба по изложените в нея доводи за незаконосъобразност на обжалваното решение Комисията за защита на конкуренцията с решението, предмет на настоящата жалба, се е произнесла по съществото на спора и е оставила без уважение жалбата. Обжалваното решение е незаконосъобразно, поради което следва да бъде отменено. Дружество по ЗЗД "Глобал Адвайзърс - Блага Събева" гр. София е създадено въз основа на договор от 29.04.2011 г. по чл. 357 и следващите от ЗЗД между физическото лице Блага Иванова Събева от гр. София и търговско дружество "Глобал Адвайзърс" АД София, за учредяване на дружество по ЗЗД под формата на консорциум за осъществяване на съвместна търговска дейност с цел обединяването на финансовите си, материалните, кадровите ресурси и търговски контакти за участие в обществени поръчки, откривани и възлагани от възложители в страната и чужбина, както и да осъществяват съвместно всяка друга, незабранена от закона дейност. В разпоредбата на чл. 28 от договора съдружниците в Консорциума са постигнали споразумение управлението и представителство на същия да се осъществява от Людмил Георгиев Спасов, изпълнителен директор на "Глобал Адвайзърс" АД София и Веселин Веселинов Спасов, зам. председател на Съвета на директорите на съдружника "Глобал Адвайзърс" АД, като след Анекс № 1/7.06.2011 г. за изменение на чл. 28, ал. 1, т. 2 от Договора е предвидено управлението и представителството на Консорциума да се извършва заедно и по отделно от двете посочени лица. В разпоредбата на чл. 28, ал. 1 от Договора са регламентирани правомощията по представителството на двамата управители, включващо общите правомощия на същите относно оперативното управление и координация на съдружниците по изпълнение дейността на дружеството, за подписване на всякакви документи, свързани с изпълнение дейността на дружеството от името и за сметка на съдружниците, в това число оферти, ценови оферти, технически оферти и всякакви приложения и допълнителни документи към тях, в съответствие с изискванията на възложителите за участие на обединението в конкретните обществени поръчки, за необходимостта от информиране на съответните органи за дейността на съдружниците по повод реализираната дейност на дружеството и за осигуряване на подходящо администриране на дружествените документи. С разпоредбата на ал. 2 на чл. 28 от Договора са регламентирани конкретните правомощия на двамата представители на Консорциума пред трети лица - да предприемат необходимите действия за регистрация на дружеството пред Регистър БУЛСТАТ; да представляват дружеството пред органите на данъчната администрация и всички останали институции във връзка с осъществяването на финансовата дейност на дружеството, както и пред банки и други финансови институции с оглед откриването и закриването на банкови сметки на дружеството, разпореждането със средствата по тях и така нататък. В цитираната разпоредби на чл. 28, ал. 1 и 2 от Договора и Анекс № 1 към него липсват разпоредби, упълномощаващи двамата представители или трети лица да подават жалби пред административни органи, в случая пред Комисията за защита на конкуренцията. При липсата на такива разпоредби в учредителния договор управителя на "Глобал Адвайзърс" АД София, не е могъл на 6.07.2011 г. да депозира пред КЗК жалба от името на ДЗЗД "Глобал Адвайзърс - Блага Събева", гр. София. Към този момент той е имал право и възможност да подава жалби единствено и само от името на търговското дружество, което представлява, но не и да ангажира отговорността на Консорциума. Комисията за защита на конкуренцията е следвало да констатира това обстоятелство преди да пристъпи към разрешаването на спора по същество. Липсата на надлежно представителство, в това число и пред административния орган, е предпоставка за разглеждане на спора по същество. За наличието или липсата на такова КЗК следи служебно. КЗК с обжалваното решение като се е произнесла по съществото на спора, без да извърши проверка за представителната власт на жалбоподателя, от чието име е подадена жалбата, ангажираща отговорността на дружеството, е постановила недопустимо решение, което следва да бъде отменено и Върховният административен съд постанови решение, с което прекрати образуваното пред Комисията за защита на конкуренцията производство по преписка № КЗК-784/2011 г. По така изложените съображения и на основание чл. 172, ал. 2 от АПК и чл. 122е от ЗОП, Върховния административен съд - четвърто отделение