Решение № 478 от 15.01.2014 г. на ВАС по адм. д. № 10996/2013 г.

Решение № 478 от 15.01.2014 г. на ВАС по адм. д. № 10996/2013 г., IV о., докладчик председателят Мариника Чернева Производството е по реда на чл. 208 във връзка с чл. 132, ал. 2, т. 8 от АПК във връзка с чл. 122е, ал. 1 от ЗОП. Образувано е по касационна жалба от Кмета на Община Добрич против Решение № 877/17.07.2013 г. по преписка № КЗК-685/2013 г. на Комисия за защита на конкуренцията. С него е отменено Решение № Р-39/22.05.2013 г. на кмета на община Добрич за обявяване на класирането и участника, избран за изпълнител в процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Извършване на одит по изпълнение на дейностите и отчитане на разходите по проект № DIR-5112122-13-81 "Изграждане на регионална система за управление на отпадъци в регион Добрич", финансиран от ОПОС 2007-2013", открита с Решение № Р-6/30.01.2013 г. на възложителя и му е върнал преписката за продължаване на процедурата от етап разглеждане, оценяване и класиране на офертите. Жалбоподателят счита, че решението е неправилно поради нарушение на материалния закон, съществено нарушение на съдопроизводствените правила и необоснованост. По подробно развити съображения моли да бъде отменено и постановено друго по същество на спора, с което жалбата му да бъде уважена и да се отмени като незаконосъобразно решението на КЗК. Ответникът - Комисия за защита на конкуренцията (КЗК), не заявява становища по жалбата. Ответниците - "Финанс Одит" ДЗЗД - редовно призован, представлява се от адв. Янакиева, "Ем Консулт Финанс" - участник в ДЗЗД "Финанс Одит", "Юлена" ЕООД - участник в ДЗЗД "Финанс Одит" - оспорват жалбата чрез процесуалният си представител в съдебно заседание и в приложени по делото подробни писмени бележки. Заинтересованите страни - "АФА - ВОК" ДЗЗД, "Афа" ООД - участник в "АФА - ВОК" ДЗЗД, "Варненска одиторка компания" ООД - участник в "АФА - ВОК" ДЗЗД, ЕТ "ДЕС - Слав Танев" - участник в "АФА - ВОК" ДЗЗД, Обединение "Европроект одит Добрич" - гр. Разград, "Римеса Одит" ООД - участник в Обединение "Европроект одит Добрич" - гр. Разград, "Каст Консулт" ЕООД - участник в Обединение "Европроект одит Добрич", гр. Разград - не вземат становище по жалбата. Участвалият в настоящото производство прокурор от Върховната административна прокуратура също дава становище за неоснователност на жалбата, по подробно изложени съображения. Жалбата е подадена в законоустановения в чл. 122е, ал. 1 от ЗОП 14-дневен срок от съобщаване на решението, поради което е процесуално допустима. Разгледана по същество, се явява неоснователна. Производството пред КЗК е по реда на чл. 120 и следващите от ЗОП. Образувано е по жалба, подадена от от страна на "Финанс одит" ДЗЗД, гр. София, срещу Решение № Р-39/22.05.2013 г. на кмета на община Добрич за обявяване на класирането и участника, избран за изпълнител в процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Извършване на одит по изпълнение на дейностите и отчитане на разходите по проект № DIR-5112122-13-81 "Изграждане на регионална система за управление на отпадъци в регион Добрич", финансиран от ОПОС 2007-2013", открита с Решение № Р-6/30.01.2013 г. на възложителя. Определеният критерий за оценка на офертите в обявлението е "най - ниска цена". Със Заповед № 218/28.02.2013 г. възложителят е назначил комисия за разглеждане, оценка и класиране на офертите. Дейността на комисията за разглеждане, оценка и класиране на офертите е обективирана в 3 протокола. В първия протокол е отбелязано, че са подадени 8 оферти, измежду които са тези на "АФА - ВОК" ДЗЗД, Обединение "Европроект одит Добрич" и "Финанс одит" ДЗЗД. Отбелязано е, че Комисията е отворила пликове 1 на участниците и е оповестила документите, които се съдържат в офертите. За всяка оферта Комисията е описала подробно липсващите и несъответстващи с изискванията документи. Както КЗК е констатирала в атакуваното пред настоящата инстанция Решение, относно Обединение "Европроект одит Добрич" са посочени юридическите лица, участващи в състава на обединението - "Римеса Одит" ООД и "Каст Консулт" ЕООД. Установено е, че в така представените документи липсва оферта в свободен текст, подписана от участника, в която да е посочено наименованието на процедурата, за която тя се подава, кое е лицето - участник в процедурата, срокът за изпълнение на поръчката и срокът на валидност на подадената оферта. Липсвала представена декларация за запознаване с условията на поръчката от името на Обединението "Европроект одит Добрич". Липсвал е Образец Приложение № 3 - Административни сведения по отношение на Обединението "Европроект одит Добрич". Липсвала е Декларация по чл. 56, ал. 1, т. 8 от ЗОП по отношение на Обединението "Европроект одит Добрич". Декларациите по чл. 47, ал. 1, т. 1, буква "а" - "д", т. 2 и т. 3, чл. 47, ал. 2, т. 1, т. 3, т. 4, т. 3 са били попълнени от управляващите двете юридически лица - "Римеса одит" ООД и "Каст Консулт" ЕООД, но такива декларации липсвали подадени от името на Обединението "Европроект одит Добрич", участник в процедурата. Констатирани са следните несъответствия с критериите за подбор: Пликът с подадената оферта не отговарял на изискванията на възложителя по отношение на изискването, съгласно което върху плика се посочва името на участника в настоящата процедура - върху плика е посочено името на "Римеса Одит" ООД, а участник в процедурата е Обединение "Европроект одит Добрич", тъй като съгласно чл. 55, ал. 5 от ЗОП, лице, което участва в обединение или е дало съгласие и фигурира като изпълнител в офертата на друг участник, не може да представя самостоятелна оферта; Установено е за "АФА - ВОК" ДЗЗД, че липсвали документите - оферта в свободен текст, подписана от участника, в която да е посочено наименованието на процедурата, за която тя се подава, кое е лицето - участник в процедурата, срокът за изпълнение на поръчката и срокът на валидност на подадената оферта. Не е било спазено изискването от т. 9.1.3 от раздел Подготовка и подаване на офертата към указанията за подготовка на офертите - "Ако в предложението са включени документи, референции или сертификати на чужд език, същите трябва да са придружени с официален превод на български език". Съгласно § 1, т. 16а от ДР на ЗОП "официален е превод, извършен от преводач, който има сключен договор с МВР за извършване на официални преводи". За приложения сертификат на Бисер Радков - експерт - одитор това изискване не е било спазено. В установения от възложителя срок участникът Обединение "Европроект одит Добрич" е представил допълнително следните относими документи: оферта за участие с посочено име на оферента - Обединение "Европроект одит Добрич" и отбелязани членове, участващи в обединението, надпис за общия плик на офертата, с коректно вписан участник. В установения от възложителя срок участникът "АФА- ВОК" ДЗЗД е представил допълнително следните относими документи: - оферта за участие с посочено име на оферента- "АФА- ВОК" ДЗЗД, сертификат на Бисер Радков в превод на български език. В Протокол № 2 е било отразено разглеждането на допълнително изисканите документи. Установено е, че Обединение "Европроект одит Добрич" е предоставил допълнително документи, които удостоверяват съответствие с изискванията на възложителя и участникът е допуснат до участие. В Протокол № 3 е отразена дейността на Комисията по отваряне и разглеждане на ценовите оферти. С Решение № Р-39/22.05.2013 г., на основание чл. 73 от ЗОП и отразени резултати в протоколи № 1, 2 и 3, възложителят отстранява от процедурата "Финанс Одит" ДЗЗД на основание чл. 70, ал. 3 от ЗОП. Със същото решение за изпълнител е обявено Обединение "Европроект одит Добрич". Пред КЗК жалба е подадена от "Финанс Одит" ДЗЗД. С Решение № 877/17.07.2013 г. по преписка № КЗК-685/2013 г. КЗК е отменила Решение № Р-39/22.05.2013 г. на кмета на община Добрич за обявяване на класирането и участника, избран за изпълнител в процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Извършване на одит по изпълнение на дейностите и отчитане на разходите по проект № DIR-5112122-13-81 "Изграждане на регионална система за управление на отпадъци в регион Добрич", финансиран от ОПОС 2007-2013", открита с Решение № Р-6/30.01.2013 г. на възложителя и е върнала преписката за продължаване на процедурата от етап разглеждане, оценяване и класиране на офертите. Обжалваното Решение на КЗК е правилно и обосновано. Постановено е в съответствие с фактически установеното по преписката и правилно е приложен материалния закон. Основното възражение на касационния жалбоподател срещу обжалваното Решение се състои в неприемането от негова страна на обоснования правен извод на КЗК, че е налице неяснота кое лице е участник в процедурата и спрямо кого следва да се разглежда съответствието на офертата с изискванията на възложителя, тъй като в преписката са били налични документи за "Римеса одит" ООД като лице подало офертата, а не Обединение "Европроект одит Добрич". КЗК е аргументирала извода си, позовавайки се на т. 33 от допълнителните разпоредби на ЗОП, а именно, че едно лице придобива качеството "участник" при подаване на офертата си пред възложителя, а не при нейното отваряне. Това означава, че при разглежданата хипотеза участникът в процедурата се явява "Римеса одит" ООД, а не Обединение "Европроект одит Добрич", въпреки че от останалите доказателства може да се направи обратният извод. Това несъответствие или нередовност на офертата не може да бъде отстранено по реда на чл. 68, ал. 8 от ЗОП, както е извършено в обжалваната процедура от комисията, тъй като по този начин се извършва промяна на участника подал офертата, а не само представяне допълнително на нови документи към офертата. Предвид изложеното, като правилно КЗК е приела, офертата подадена от този участник, е следвало да бъде предложена за отстраняване, а не допусната до разглеждане и оценка на ценовото предложение. При така установените данни от фактическа страна, КЗК е извършила правен анализ на направените възражения от жалбоподателя, подробно е анализирала действията на конкурсната комисия във връзка с изисканата писмена обосновка, нейното съдържание, извършените обсъждания. Счела е, че са допуснати нарушения при провеждане на процедурата и е отменила крайния акт на възложителя. Така постановеното решение е правилно. В касационната жалба под формата на касационни доводи се повтарят напълно доводите, направени и в производството пред КЗК. Съдът намира правните изводи, изложени от КЗК в тази насока за обосновани. По тези съображения касационната жалба е се явява неоснователна. Обжалваното решение на КЗК, като правилно и постановено в съответствие със закона следва да се остави в сила. Предвид на изхода от спора, претенцията на ответника "Финанс Одит" ДЗЗД за заплащане на направените по делото разноски в размер на 500 лв., за които са представени доказателства, настоящата инстанция намира за основателни, поради което следва да осъди жалбоподателя да заплати на ответника цитираната по - горе сума. Водим от гореизложеното и на основание чл. 122е, ал. 1 от ЗОП, Върховния административен съд, четвърто отделение