Решение № 3829 от 15.03.2012 г. на ВАС по адм. д. № 8007/2011 г.

Решение № 3829 от 15.03.2012 г. на ВАС по адм. д. № 8007/2011 г., VII о., докладчик съдията Даниела Мавродиева Производството е по чл. 208 и следващите от Административнопроцесуалния кодекс. Образувано е по касационна жалба, подадена от Кмета на община Ловеч срещу решение № 61 от 28.04.2011 г., постановено от Административен съд гр. Ловеч по административно дело № 312/2010 г. по описа на съда. С касационната жалба са развити доводи за неправилност на обжалваното решение като постановено в нарушение на материалния закон и необосновано - касационни отменителни основания по чл. 209, т. 3 от АПК. Касационният жалбоподател прави искане за отмяна на обжалваното решение и постановяване на друго решение по същество на спора, с което да бъде отхвърлена жалбата на ЕТ "Гиптон-Галин Петров" срещу обжалвания акт. Ответниците Галин Петров в качеството му на ЕТ с фирма "Гиптон - Галин Петров" и Даниела Георгиева, в качеството и на ЕТ с фирма "Дигол-Даниела Георгиева - Людмил Георгиев" не се представляват в съдебно заседание и не вземат становище по касационната жалба. Участващият в производството прокурор от Върховна административна прокуратура дава мотивирано заключение за неоснователност на касационната жалба, поради което предлага обжалваното решение да бъде оставено в сила. Върховният административен съд като прецени събраните по делото писмени доказателства, обсъди становищата на страните, намира жалбата за подадена в срока по чл. 211, ал. 1 АПК, от надлежна страна, с оглед на което е процесуално допустима. Разгледана по същество е основателна. Производството пред Административен съд Ловеч е образувано по оспорване на заповед № 1407/02.12.2010 г. с която Кметът на община Ловеч е обявил класирането на кандидатите за комбинирани междуселищни автобусни линии с № 120 Ловеч - Дойренци; № 109 Ловеч - Дренов и № 128 Ловеч - Горан, след проведен на 22.11.2010 г. конкурс за разпределение и възлагане на превозите по утвърдената от Общински съвет Ловеч общинска транспортна схема, както следва: на първо място единственият кандидат ЕТ "Дигол-Даниела Георгиева - Людмил Георгиев" и е определил за изпълнител на комбинирани междуселищни автобусни линии № 120 Ловеч - Дойренци; № 109 Ловеч - Дренов и № 128 Ловеч - Горан ЕТ "Дигол - Даниела Георгиева - Людмил Георгиев"- единственият класиран участник. Оспорващият - ЕТ "Гиптон - Галин Петров" е участник в конкурсната процедура, който не е бил допуснат до оценяване, тъй като предложението му не е отговаряло на предварително обявените условия. Решаващият съд е преценил като основателни доводите на оспорващия за незаконосъобразност на административния акт. Съдът е приел, че в документацията няма условие кандидатите да участват само за такъв брой и видове автобусни линии, които биха могли да обслужват едновременно с всички свои транспортни средства, както и че не се предвижда при кандидатстване за няколко линии и пакети от линии, те да се третират като една позиция с общ брой автобуси, равен на сбора от необходимите автобуси за всички линии, с оглед на което е стигнал до извод, че предложението на отстранения участник не е било непълно, нито неотговарящо на предварително обявените от възложителя условия. Съдът е приел също така, че в конкурсната процедура са допуснати съществени нарушение на процесуалните правила, а именно: комисията не е взела изрично решение за отстраняване на кандидата, а се е ограничила само да го предложи за отстраняване от процедурата, както и отстраняване на участващия без да са налице фактически основания за това. Съдът е счел, че е налице незавършен фактически състав, тъй като самото отстраняване не е гласувано от комисията, не е взето решение, от една страна, а от друга предложението на кандидата не е разгледано и оценено от комисията. По тези доводи съдът е отменил заповед № 1407/02.12.2010 г. Обжалваното решение е неправилно като постановено в нарушение на материалния закон и необосновано. Производството пред Ловешкия административен съд се е развило по реда на чл. 26, ал. 4, във вр. с ал. 1 от Наредба № 2/15.03.2002 г. за условията и реда за утвърждаване на транспортни схеми и за осъществяване на обществени превози на пътници с автобуси. /Наредбата, Наредба № 2/. Същото е образувано по жалба на ЕТ "Гиптон - Галин Петров" - участник в конкурса против издадената заповед на възложителя за класиране на кандидатите и определяне на изпълнител за превозите по цитираните по-горе пакети. Процедурата за конкурса е открита с решение от компетентния орган - общински съвет Ловеч, като същият е делегирал правата за провеждане на конкурса на кмета на община Ловеч. Процедурата е надлежно обявена, утвърдена е изискуемата документация, както и критерии, показатели и начин за оценка, назначена е комисия в надлежен състав по оценка на офертите. Видно от протокола на комисията, след оценка е извършено класиране, като за процесните пакети комбинирани междуселищни автобусни линии с № 120 Ловеч - Дойренци; № 109 Ловеч - Дренов и № 128 Ловеч- Горан на първо място е класиран единственият кандидат, чието предложение е разгледано и оценено от комисията ЕТ "Дигол - Даниела Георгиева - Людмил Георгиев". Въз основа на този протокол обаче кметът на община Ловеч, с процесната заповед, е определил за изпълнител, класирания на първо място единствен кандидат ЕТ "Дигол - Даниела Георгиева - Людмил Георгиев". В протокола от проведеното заседание на назначената конкурсна комисия е прието за установено, че жалбоподателят е допуснат до участие в конкурса, но поради несъответствие на предложението му с изискванията на конкурса - броят на посочените автобуси в предложението не отговаря на необходимия брой автобуси за обслужване на линиите/пакет от линии/, за които същият участва, той е отстранен от по-нататъшно участие. За транспортните линии, за която той е участвал, е имало допуснат един кандидат, чието предложение е оценено от комисията и той е класиран на първо място. В Наредба № 2 не е изрично разписано, че кметът на общината или конкурсната комисия дължи издаването на такъв акт, с който участник се отстранява от конкурса, но няма пречка такъв акт да бъде издаден. Отстраняването от участие обикновено става с решение на назначената комисия да проведе конкурса, и ако кметът на общината не издаде изрична заповед, се приема, че със заповедта по чл. 26, ал. 1 от Наредба № 2 кметът на общината мълчаливо приема решението на комисията, с което се предлага отстраняване от участие на кандидата, поради което на оспорване подлежи тази заповед на кмета. Съдът проверява дали законосъобразно е отстранен жалбоподателя от участие. Ако отстраняването е незаконосъобразно се отменя заповедта на кмета за класиране на участниците и избиране на изпълнител. Ето защо неправилен и необоснован е извода на АС Ловеч за недовършен фактически състав по отстраняване на участника от конкурса. Необоснован е правния извод на решаващият съд, че не са били налице фактически основания за отстраняване на участника. По делото е приложена заповед № 1170/15.10.2010 г. на кмета на община Ловеч, която е неразделна част от конкурсната документация. В тази заповед са посочени допълнителни изисквания - минимален технически ресурс от автобуси, с които кандидата трябва да разполага за изпълнение на дадена позиция, ако бъде определен за изпълнител. Тези условия също са задължителни за кандидатите и неотговарянето на тези условия е също основание за отстраняването им от конкурса. Ответникът по касационната жалба е заявил 6 линии, които за да бъдат покрити от автобуси е необходимо същият да разполага с 19 автобуса, от които 13 основни и 6 резервни. От списъка с регистрационните номера на автобусите, се установява, че той е посочил само 4 автобуса за всичките заявени линии. Следователно законосъобразен е извода на Комисията, че предложението на кандидата не съответства на предварително обявените от възложителя условия. Като е стигнал до извод различен от горния, Административен съд гр. Ловеч е постановил акта си при неправилно приложение на материалния закон. Обстоятелството, че в протокола на Комисията е посочено неправилно правното основание в Наредба № 2 за отстраняване на участника, не е основание за отмяна на обжалвания акт, тъй като фактическите основания са посочени изчерпателно, а така също е посочена правилно разпоредбата от конкурсната документацията, която предвижда отстраняване на кандидат, а именно т. 2 от Раздел VIII. "Отстраняване от участие". Позоваването в оспорената заповед на протокола на конкурсната комисията изчерпва фактическите основания за издаването й. В случая е налице хипотезата, когато мотивите на индивидуалния административен акт се съдържат в друг предшествуващ и издаден във връзка с него документ на помощен орган, при която хипотеза липсата на мотиви в самия административен акт не е нарушение по чл. 59, ал. 2, т. 4 от АПК. По тези доводи настоящият състав счете, че обжалваното решение е постановено в нарушение на материалния закон и е необосновано, поради което следва да бъде отменено. Тъй като делото е изяснено от фактическа страна, а и допуснатите нарушения не съставляват основание за връщане на делото за ново разглеждане, настоящият състав счете, че следва да бъде постановено друго решение по същество на спора, с което да бъде отхвърлена жалбата на ЕТ "Гиптон - Галин Петров" срещу на заповед № 1407/02.12.2010 г. с която Кметът на община Ловеч е обявил класирането на кандидатите и е определил за изпълнител на комбинирани междуселищни автобусни линии с № 120 Ловеч - Дойренци; № 109 Ловеч - Дренов и № 128 Ловеч - Горан, единственият кандидат ЕТ "Дигол - Даниела Георгиева - Людмил Георгиев" Воден от горното и на основание чл. 221, ал. 2, пр. 2 и чл. 222, ал. 1 от АПК Върховният административен съд - седмо отделение