Решение № 612 от 14.01.2010 г. на ВАС по адм. д. № 9488/2008 г.

Решение № 612 от 14.01.2010 г. на ВАС по адм. д. № 9488/2008 г., V о., докладчик съдията Илиана Славовска Производството е по реда на чл. 145 - 178 от АПК. Образувано е по жалба на "Булгаргаз" ЕАД срещу Решение № Ц-022 от 26.06.2008 г. на Държавната комисия за енергийно и водно регулиране (ДКЕВР), в частта му по т. 1 и т. 2. В жалбата са наведени доводи за неправилност на решението поради нарушение на материалния закон - приложимите разпоредби на Закона за енергетика (ЗЕ) и Наредбата на регулиране цените на природния газ (НРЦПГ). Моли съда да отмени оспореното решение и да върне преписката на ответника за ново произнасяне. Ответникът - ДКЕВР оспорва жалбата и моли съда да я отхвърли като й присъди направените деловодни разноски. Представителят на Върховната касационна прокуратура дава заключение за неоснователност на жалбата. Върховният административен съд, състав на Пето отделение, след като обсъди доводите на страните и прецени по реда на чл. 171 АПК представените по делото доказателства приема за установено от фактическа и правна страна следното: По делото са приложени писмените доказателства, събрани в административното производство, допусната и изслушана е съдебно-икономическа експертиза. С процесното решение в обжалваните му части ДКЕВР е утвърдил считано от 01.07.2008 г. - 1. пределна цена на природния газ при продажба от обществения доставчик на крайните снабдители и на потребителите, присъединени към газопреносната мрежа в размер на 434,80 лв. (1000 нм3 и 2. пределна цена на природния газ при продажба от обществения доставчик на потребители, присъединени към мрежи с ниско налягане, собственост на "Булгартрансгаз" ЕАД в размер на 442,52 лв.)1000 нм3. Жалбата е процесуално допустима като подадена от надлежна страна и в срок, срещу подлежащ на обжалване валиден административен акт, а разгледана по същество е основателна."Булгаргаз" ЕАД извършва дейност по обществена доставка на природен газ за територията на Република България на основание Лицензия № Л-214-14/29.11.2006 г. С писмо изх. № Е-15-20-18/12.05.2008 г. ДКЕВР е изискала от "Булгаргаз" ЕАД необходимата информация относно образуването на цената на входа на газопреносната мрежа за III-то тримесечие на 2008 г. и такава е предоставена, видно от приложените към заявление вх. № Е-15-20-18 от 16.06.2008 г. справки. Административното производство пред ДКЕВР е образувано по заявление вх. № Е-15-20-18 от 16.06.2008 г., подадено от "Булгаргаз" ЕАД за утвърждаване цена на природен газ за III-то тримесечие на 2008 г. за продажба на природен газ от обществения доставчик на потребители, присъединени към газопреносната мрежа в размер на 494.67 лв. (1000 нм3 без ДДС. Към заявлението са приложени справки относно цени и количества на природния газ за вътрешния пазар за III-то тримесечие на 2008 г., за цени на алтернативни горива - мазут с 1% сяра, мазут с 3, 5% и газьол с 0,2% сяра; за осреднения валутен курс на щатския долар за периода 10-05-08.06.2008 г.; за заявените и реализирани количества природен газ за II-ро тримесечие на 2008 г.; за получените количества природен газ по направления за периода 01.03.3.2008 г. - 31.05.2008 г. и прогнозни данни за м. юни 2008 г.; за измерените количества природен газ за дейността пренос по месеци за периода 01.03.2008 г. - 31.05.2008 г. и прогнозни данни за м. юни 2008 г.; за количества и приходи от продажби на природен газ по дейности за месеци за периода 01.03.2008 г. - 31.05.2008 г. и прогнозни данни за м. юни 2008 г.; за разходи по дейности за периода месеци за периода 01.03.2008 г. - 31.05.2008 г. и прогнозни данни за м. юни 2008 г.; за капитал и капиталова структура; за окрупнени данни за месеци за периода 01.03.2008 г. - 31.05.2008 г. и прогнозни данни за м. юни 2008 г. по договора за транзит на природен газ; справка за финансовия резултат на лицензираната дейност за първо и второ тримесечие на 2008 г.; заявени от потребители количества природен газ за III-то тримесечие на 2008 г. Заявлението е разгледано от работна група в състав Анджела Тонева - директор Дирекция "Икономически анализи и работа с потребители", Елена Маринова - директор на Дирекция "Правна" и Костадин Балачев - директор на Дирекция "Газоснабдяване". След анализ на предоставените данни и справки работната група при преизчисления е установила, че увеличението за разходите за покупка за природен газ за III-то тримесечие за 2008 г. спрямо II-ро тримесечие е в размер на 19 020 291,9 $. Нарастването на разходите се дължи на увеличените котировки на алтернативните горива на международните пазари, които са компонента в цената на доставчиците. За разглеждания период цените за транзит през Република Румъния намаляват в сравнение с II-ро тримесечие с 18 010,32 лв. При отчитане на тези факти ДКЕВР е приела, че общото завишение на разходите за покупка на природен газ на дружеството е 23 870 525,29 лв. (при цена на щатския долар 1,25595 лв. ($) Преизчислените повишени разходи за природен газ на вход за 1000 нм3 са 30, 74 лв.)1000 нм3. Утвърдената цена от ДКЕВР за II-ро тримесечие е 382, 27 лв. (1000 нм3 или цената за III-то тримесечие, включително нормативно определението разходи за обществена доставка са в размер на 415,07 лв.) 1000 нм3, като корекцията на цената е съгласно чл. 17, ал. 5 от НРЦПГ, а таксата за пренос по газопреносната мрежа е в размер на 19, 73 лв. (1000 нм3. Въз основа на това работната група е дала становище, че за III-ро тримесечие на 2008 г. ДКЕВР следва да утвърди следните цени на природния газ: 1. пределна цена на природния газ при продажба от обществен доставчик на крайните снабдители и на потребителите, присъединени към газопреносната мрежа в размер на 434,80 лв.)1000 нм3 (без ДДС) и 2. пределна цена на природния газ при продажба от обществен доставчик на потребители, присъединени към мрежи ниско налягане, собственост на "Булгаргаз" ЕАД в размер на 442,52 лв. (1000 нм3. В следствие на това увеличението на цената на природния газ спрямо II-ро тримесечие е 5, 1588% или 21,33 лв. Предложени са и цени за продажба на природен газ от крайните снабдители - в таблицата по т. 3 от доклада. Докладът на работната група на ДКЕВР бил обсъден и приет на проведеното на 18.06.2008 г. закрито заседание на ДКЕВР, последният е публикуван на интернет страницата на органа, заедно с датата и часа на насроченото за 24.06.2008 г. открито заседание. На 24.06.2008 г. докладът на работната група бил подложен на обсъждане с представители на "Булгаргаз" ЕАД. На заседание от 26.06.2008 г. ДКЕВР е приела оспореното в настоящото производство решение, с което на основание чл. 21, т. 6 и чл. 30, ал. 1, т. 5а и 6а и ал. 4 от Закона за енергетиката и чл. 21 от Наредбата за регулиране на цените на природния газ ДКЕВР утвърждава, считано от 01.07.2008 г. пределни цени при продажбата на природния газ от: 1 (обществения доставчик на крайните снабдители и на потребителите, присъединени към газопреносната мрежа в размер на 434, 80/1000 нм3 (без ДДС); 2) обществения доставчик на потребителите, присъединени към мрежи ниско налягане, собственост на "Булгартрансгаз" ЕАД в размер на 442,52 лв. (1000 нм3 (без ДДС) и 3) от крайните снабдители, съобразно таблицата по т. 3, неразделна част от решението. За изясняване на спорните по делото въпроси съдът е приел съдебно-икономическа експертиза. Според вещите лица по отношение на един от ценовите елементи - приложената надценка в случая е 0, 5% вместо нормативно определените 3%, като този факт не се оспорва от ДКЕВР. Според експертизата така утвърдените цени не способстват за създаване на стимули за ефективна дейност на жалбодателя, както и за възстановяване на икономически обоснованите разходи за дейността, увеличават риска за надлежното осъществяване на доставките на природен газ до потребителите и намаляването на разходите под критичния им минимум, което се компенсира от възникване и увеличаване на задлъжнялостта на "Булгаргаз" ЕАД. Вещите лица са установили че фактическата среднопретеглена покупна цена на входа на газопреносната мрежа, съответно към 30.06.2008 г. и 30.09.2008 г. е по-висока от заложената в заявлението на жалбодателя. Установено е също и обстоятелството, че през периода фактическия валутен курс на 1$ е 1, 29577 лв., докато заложения в заявлението и утвърден с решението е 1,25595 за 1$. Общото количество доставки, извършено от жалбодателя превишава със 7 млн. куб. метра прогнозираното от него в подаденото до ДКЕВР заявление. Общото заявеното от обществения доставчик количество природен газ за доставка през III-то тримесечие на 2008 г. и продажба на крайни снабдители и потребители, присъединени към газопреносната мрежа (за продажба на вътрешен пазар) е в размер на 776 515 000 куб. м., а доставеното през тримесечието е 783 582 975 куб. м., като са били реализирани продажби на вътрешния пазар 625 695 260 куб. м., а в газохранилище "Чирен" са били нагнетени 155 954 352 куб. м. Предвид така установеното от фактическа страна и при извършената проверка за законосъобразност на административния акт по реда на чл. 168 АПК съдът намира следното от правна страна: Оспорената заповед е издадена от компетентен орган. Съгласно чл. 21, ал. 1, т. 6 ДКЕВР осъществява регулиране на цените в случаите, предвидени в ЗЕ. Природният газ е продукт, чийто цени подлежат на регулиране по реда на Наредбата за регулиране на цените на природния газ, издадена на основание чл. 36, ал. 3 ЗЕ от МС по предложение на ДКЕВР и публикувана в ДВ, бр. 55/2004 г., изм. и доп. бр. 64/2007 г. С изричната норма на чл. 3 от цитираната Наредба, в задължение на ДКЕВР е възложено текущо наблюдение върху дейността на енергийните предприятия и периодични регулаторни прегледи, а в чл. 29 НРЦПГ е предвидено, че регулаторният орган издава решение за утвърждаване, определяне и) ли изменение на цени. Решението е постановено в изискуемата се писмена форма и в него са изложени подробно мотивите на административния орган за постановяването. В случая е спазен и предвиденият в глава трета от НРЦПГ ред за утвърждаване, определяне и изменение на цените - заявлението е подадено в срока по чл. 26а НРЦПГ и е спазена процедурата по чл. 28 от същата наредба. Предмет на регулация в конкретния случай са поискани от "Булгаргаз" ЕАД за утвърждаване пределни цени на природния газ при продажба от обществения доставчик на крайните снабдители и на потребителите, присъединени към газопреносната мрежа и при продажба от обществения доставчик на потребители, присъединени към мрежи ниско налягане, собственост на "Булгаргаз" ЕАД за първо тримесечие на 2008 г. "Булгаргаз" ЕАД е собственик и оператор на газопреносна система, включваща и подземно газохранилище (ПГХ) за снабдяване с природен газ на потребителите в страната. То е единственото предприятие на територията на страната, извършващо дейностите по пренос и обществена доставка на природен газ, за което дружеството има издадени от ДКЕВР лицензии. Предвид посочения статут на жалбодателя -методът на регулиране, използван от административния орган при определяне на цените на природния газ следва да е "норма на възвръщаемост на капитала", правно и императивно установен с нормата на § 2 от Преходните и заключителни разпоредби на НРЦПГ. Според дефиницията на посочения основен метод на ценово регулиране, дадена в чл. 4, ал. 1, т. 1 НРЦПГ "норма на възвръщаемост на капитала" ("разходи плюс") е с регулаторен период не по-кратък от една година, при който комисията след регулаторен преглед утвърждава цени въз основа на утвърдени необходими приходи, включващи прогнозни икономически обосновани разходи и възвръщаемост, както и прогнозни количества, а през време на регулаторния период в каквато насока е искането на "Булгаргаз" ЕАД, цените могат да бъдат изменяни при наличие на обстоятелства, чието настъпване не е могло да бъде предвидено при утвърждаването на цените и води до съществено изменение на утвърдените им ценообразуващи елементи и на финансовото състояние на енергийното предприятие. Следователно и според посоченото правно основание за произнасяне на Решение № Ц-022/26.06.2008 г. от ДКЕВР- чл. 21, т. 6 и чл. 30, ал. 1, т. 5а и 6а и ал. 4 ЗЕ и чл. 21 НРЦПГ - комисията упражнява правомощието си да утвърди цени в рамките на регулаторния период (1 тримесечие), но като променя само един от ценообразуващите елементи-разходите за закупуване на природен газ от обществения доставчик (чл. 21, във връзка с чл. 17, ал. 3 и ал. 4 от НРЦПГ). Обсъденото подробно икономическо заключение дава основание настоящия състав да приеме, че нормативно установената надценка по чл. 17, ал. 5 НРЦПГ, независимо от размера, приложен на практика при утвърждаване на цените в оспорения административен акт, увеличава автоматично размера на цената на природния газ на входа на газопреносната мрежа, която оказва решаващо значение на останалите ценообразуващи елементи по веригата до крайния размер на прилаганите от обществения доставчик цени. Формираната по този начин цена не кореспондира на общите принципи от които се ръководи регулаторния орган, закрепени в разпоредбите на чл. 23 и чл. 31 ЗЕ, и по-конкретно по чл. 31, т. 2 и т. 4 ЗЕ според които регулираната цена на енергийните предприятия трябва да възстановява икономически обоснованите разходи за дейността им, и да осигурява икономически обоснована норма на възвръщаемост на капитала. Както разходите така и нормата на възвръщаемост на капитала са реални величини, а предвидената в Наредбата надценка по същество определя влиянието на тези реални величини върху крайния размер на цената посредством презюмиране на определена зависимост, в случая процентна. Административният орган е обвързан изцяло от императивно регламентираните методи за регулиране на цените на природния газ, от правилата за тяхното образуване, респективно изменение, и в крайна сметка утвърждаване. Възприетия метод на ценово регулиране и спазването, респективно промяната в противоречие - както е в конкретния случай - с нормативно закрепената надценка по чл. 17, ал. 5 НРЦПГ от 3%, което не е сторено в индивидуалния административен акт. По изложените съображения настоящата инстанция намира, че обжалваното Решение № Ц-022/26.06.2008 г. е незаконосъобразно, като постановено в нарушение на материалния закон. Предвид изложеното съдът намира, че обжалваното решение следва да бъде отменено в обжалваните му части, а преписката върната на административния орган за ново произнасяне по заявлението на "Булгаргаз" ЕАД при спазване на указанията по прилагане и тълкуване на закона. По изложените съображения и на основание чл. 172, ал. 2 от АПК Върховния административен съд, Пето отделение