Решение № 11690 от 2.08.2019 г. на ВАС по адм. д. № 9846/2018 г.

Решение № 11690 от 2.08.2019 г. на ВАС по адм. д. № 9846/2018 г., II о., докладчик съдията Мартин Аврамов Производството е по реда на чл. 208-228 АПК.

Образувано е по касационна жалба на "Казларов" ЕООД срещу Решение № 1109/6.06.2018 г. на Административен съд – Бургас по адм. дело № 626/2018 г., с което е отхвърлена жалбата му против Заповед № ДК-10-ЮИР-2/12.01.2018 г. на началника на Регионалната дирекция за национален строителен контрол – Югоизточен район, отменяща Разрешение за строеж № КИ-55/29.06.2017 г. на главния архитект на община Приморско, ведно с одобрените инвестиционни проекти, за строеж: "Временен търговски обект – ЗОХ", находящ се в УПИ IX, кв. 31 по плана на гр. Китен, поземлен имот с идентификатор 37023.501.139 по КККР на гр. Китен, община Приморско.

От ответниците началникът на РДНСК – ЮИР е на позиция за правилност на решението, Т. Кирязов, П. Христов, Я. Янакиев, Я. Янакиев и главният архитект на община Приморско не изразяват становище по касационното оспорване.

Прокурорът от Върховната административна прокуратура дава заключение за неоснователност на жалбата.

Касационната жалба е допустима и основателна.

1. След издаването на потвърдената от съда заповед и при вече упражнено от титуляря на разрешението за строеж "Казларов" ЕООД право на жалба срещу нея, оспорилият РС Т. Кирязов е подал заявление вх. № ЮИРБ-183-00-151/26.02.2018 г. до началника на РДНСК, с което е оттеглил изцяло жалбата си против разрешението, изразил е изрично желание строежът да бъде реализиран и строителното разрешително да влезе в сила. Непротивопоставянето си на РС Кирязов е потвърдил и с изявление пред АС – Бургас в проведеното на 16.04.2018 г. открито заседание по делото.

1. Първоинстанционният съд въобще не е констатирал факта на оттеглянето на оспорването на РС. Невъзприемането му е довело до постановяването на съдебното решение в нарушение на материалния закон – касационно основание по чл. 209, т. 3, предл. 1 АПК.

а. Извършеното, макар и след издаването на контролната заповед, оттегляне на оспорването на РС, е нов юридически факт, при чието осъществяване с обратна сила отпадат последиците от допустимостта на производството пред началника на РДНСК. То представлява отрицателна процесуална предпоставка – чл. 159, т. 8, предл. 1 АПК, изключваща възможността за произнасяне по съществото на заявения спор с предмет законосъобразността на РС. Волеизявлението за оттегляне може да бъде направено при всяко положение от висящността на производството по проверката на РС, вкл. в съдебното пред първата инстанция и в касационното производство – чл. 155, ал. 1 АПК. Последиците от оттеглянето са приравними на първоначална липса на предпоставка за допустимост на жалбата до контролния административен орган.

б. Само на това основание заповедта на началника на РДНСК е подлежала на отмяна, доколкото съдът не притежава правомощието да обезсили административния акт, а единствено да постанови отмяната му, в т. ч. и в хипотезата на недопустимост на административното производство – арг. чл. 172, ал. 2 АПК.

1. Десезирането на компетентния да разгледа жалбата против РС орган лишава от предмет изследването на евентуалните пороци на акта. Тази дейност е предпоставена от допустимостта на производството по проверката на разрешителното.

Изложеното мотивира отмяната на оспореното решение и произнасянето по същество с отмяната на контролната заповед - чл. 221, ал. 2, изр. 1, предл. 2 и чл. 222, ал. 1 АПК.

Воден от горното, Върховният административен съд, състав на II отделение