Решение № 171 от 26.03.2010 г. на ВКС по н. д. № 78/2010 г.

Решение № 171 от 26.03.2010 г. на ВКС по н. д. № 78/2010 г., II н. о., НК, докладчик председателят Юрий Кръстев Делото е образувано по направено искане от Главния прокурор на Република България, за възобновяване на внохд № 151/2009 г., на Апелативен съд гр. В. Предмет на същото е влязлото в сила решение № 144/05.08.2009 г., в частите с които е определен типа на пенитенциарното заведение и първоначалния режим на изтърпяване на наложеното наказание лишаване от свобода от две години и шест месеца, по нохд № 304/2009 г. и от една година и шест месеца, при приложението на чл. 68, ал. 1 НК по отношение наказанието по чнд № 27/2009 г., на Районен съд Плевен. Представителят на Върховната касационна прокуратура поддържа искането, на изложеното в него основание. Защитникът на осъдения предоставя решението на съда. Върховният касационен съд, след като обсъди доводите в искането на Главния прокурор и обстоятелствата по делото, за да се произнесе съобрази следното: Окръжният съд гр. П., с присъда № 51/12.05.2009 г., по нохд № 304/2009 г., е осъдил В. А. И., на две години и шест месеца лишаване от свобода, при "общ" първоначален режим, за извършено престъпление по чл. 131, ал. 1, т. 4, пр. 2 НК. На основание чл. 25, ал. 1, вр. чл. 23, ал. 1 НК, е групирал наказанията наложени по това дело и с определение от 02.02.2009 г., по чнд № 27/2009 г., на Плевенския районен съд, като е определил да изтърпи едно общо от две години и шест месеца лишаване от свобода при "общ" първоначален режим и е зачел предварителното задържане от 04.02.2009 г. С въззивно решение № 144/05.08.2009 г., постановено по внохд № 151/2009 г., Великотърновския апелативен съд е изменил посочената присъда в частта за определеното общо наказание, като вместо него на основание чл. 68, ал. 1 НК е привел в изпълнение общото наказание от една година и шест месеца лишаване от свобода по чнд № 27/2009 г., като е определил "общ" първоначален режим, в затворническо общежитие от открит тип. Същият режим и пенитенциарно заведение е определил и за наказанието от две години и шест месеца лишаване от свобода, определено по нохд № 304/2009 г. При установените данни по делото, искането за възобновяване в посочените му части се явява основателно. Решението на Великотърновския апелативен съд, е постановено при съществено нарушение на закона - чл. 348, ал. 1, т. 1 НПК. Нарушени са разпоредбите на чл. 60, ал. 1 и чл. 61, т. 2 ЗИНЗС, тъй като съдът не е определил за изтърпяване на наказанията затворническо общежитие от "закрит" тип и "строг" първоначален режим, както са изискванията в случая на закона. Съгласно чл. 59, ал. 1 ЗИНЗС, само осъдените за първи път на лишаване от свобода до пет години за умишлени престъпления, както и осъдените за извършени престъпления по непредпазливост се настаняват в затворнически общежития от "открит" тип и се поставят при общ първоначален режим - чл. 61, т. 3 ЗИНЗС. Всички останали лишени от свобода, които не са осъдени за първи път, вкл. рецидивистите по смисъла на § 3 от ДР на ЗИНЗС се изпращат в затворнически общежития от "закрит" тип при "строг" режим на изтърпяване - чл. 60, ал. 1 и чл. 61, т. 2 ЗИНЗС. С факта на осъждането по нохд № 304/2009 г., на наказание лишаване от свобода, за престъпление извършено след влизане в сила на присъдите по нохд № № 1762/2008 г. и 144/2008 г., на Районен съд Плевен, осъденият И. несъмнено попада в категорията по чл. 60, ал. 1 ЗИНЗС. С окончателния съдебен акт по внохд № 151/2009 г., по което въззивният съд се е поизнесъл след влизане в сила на ЗИНЗС, съдът незаконосъобразно го е поставил в приложното поле на чл. 59, ал. 1 ЗИНЗС и от там неправилно е определил и "общ" режим на изтърпяване съгласно чл. 61, т. 3 ЗИНЗС. Законът не изисква предходното наказание, ако има такова, да е изтърпяно ефективно. Щом има наложено преди това наказание лишаване от свобода, чиито последици не са заличени, при постановяване на следваща присъда с ефективно лишаване от свобода към осъденият следва да се прилагат разпоредбите на чл. 60, ал. 1 и чл. 61, т. 2 ЗИНЗС. Общото условно наказание - по нохд № 1762/2008 г. и 144/2008 г., определено по чнд № 27/2009 г., предшествува ефективното наказание по нохд № 304/2009 г. След като при последното групиране то е станало изпълнимо, следва да се изтърпи също в затворническо общежитие от "закрит" тип и при "строг" режим. Това е така защото, лицето има качеството на осъден и за престъпление което е извършило след като и преди това му е било наложено наказание лишаване от свобода. С оглед на това, настоящият съдебен състав счита, че допуснатото нарушение на закона е съществено по смисъла на чл. 348, ал. 1, т. 1 НПК и е основание за отмяна по реда на възобновяването на решението, на Великотърновския апелативен съд в посочените части и делото върнато на въззивният съд за ново разглеждане, от стадия на съдебното заседание. По гореизложените съображения и на основание чл. 425, ал. 1, т. 1 НПК, съставът на второ наказателно отделение при Върховния касационен съд