Решение № 60 от 4.03.2010 г. на ВКС по н. д. № 733/2009 г.

Решение № 60 от 4.03.2010 г. на ВКС по н. д. № 733/2009 г., III н. о., НК, докладчик съдията Елияна Карагьозова Производството е образувано на основание искане на Главния прокурор на Република България за възобновяване на н.о.х.д. № 9/09 г. на Софийския районен съд, отменяване на постановената по него присъда от 18.06.2009 г. в частта, в която на Р. А. А. е определен ОТКРИТ тип затворническо общежитие и ОБЩ първоначален режим на изтърпяване на наложеното наказание, вместо ЗАКРИТ тип и СТРОГ режим. Иска се делото да се върне на съда за законосъобразно определяне на типа затворническо общежитие и съответния за него първоначален режим. Представителят на Върховната касационна прокуратура поддържа искане по изложените в него съображения. Осъденият Р. А. лично и чрез служебния си защитник намира искането за неоснователно. Върховният касационен съд, за да се произнесе съобрази следното: С присъда от 18 юни 2009 г. по н.о.х.д. № 9/2009 г. Софийският районен съд, втори състав, наказателно отделение е признал подсъдимия Р. А. А. за ВИНОВЕН в това, че на 28.07.2008 г. в гр. С., на тротоара на бул. "Сливница", до сградата на Втора градска болница, в близост до кръстовището с бул. "Хр. Ботев", отнел чужди движими вещи-1 бр. мобилен телефон "Нокиа" 6500 на стойност 359 лева от владението на П. В. Ж., с намерение противозаконно да го присвои, като употребил за това сила и заплашване, поради което и на основание чл. 198, ал. 1 пр. 1 и 2 вр. с чл. 55, ал. 1, т. 1 НК ГО ОСЪДИЛ на ДВЕ ГОДИНИ И ШЕСТ МЕСЕЦА ЛИШАВАНЕ ОТ СВОБОДА. На основание чл. 61, т. 3 от ЗИНЗС съдът ОПРЕДЕЛИЛ на подсъдимия първоначален ОБЩ режим на изтърпяване на наказанието, което следва да се изтърпи в затворническо общежитие от ОТКРИТ тип. Искането е ОСНОВАТЕЛНО: Присъдата не е обжалвана и е влязла в законна сила на 4.07.2009 г. Същата е постановена в нарушение на закона, основание по чл. 348, ал. 1, т. 1 НПК за нейното отменяване и връщане на делото за ново разглеждане в атакуваната част. Съображенията за това са следните: Подсъдимият е осъждан многократно на лишаване от свобода, видно от приложената на л. 8 от съдебното дело справка за съдимост. В последната са регистрирани седем на брой осъждания, последното от които е с влязло в сила определение от 12.05.2007 г. Съгласно чл. 57 ЗИНЗС съдът определя режима и типа на затворническото заведение, в което осъденият трябва да се настани първоначално, съобразно разпоредбите на този закон. В чл. 59, чл. 60 и чл. 61 от закона, са посочени типа затворнически общежития, както и видовете режими за изтърпяване на наказанието. За осъдените за първи път на лишаване от свобода до 5 години за умишлени престъпления и престъпления извършени по непредпазливост, законодателят е определил ОТКРИТ тип затворнически общежития. За тези, които са осъждани повече от един път на лишаване от свобода до 5 години, както и за рецидивистите, законодателят е предвидил да бъдат изпращани в затвори и затворнически общежития от ЗАКРИТ тип. От горепосочената справка става ясно, че осъждането на А. по горното дело не е за първи път, а седмо по ред, което обстоятелство изключва възможността наложеното му наказание да се изтърпи в открит тип затворническо общежитие. В случая е налице хипотезата на чл. 60, ал. 1 ЗИНЗС, съгласно която осъдените, с изключение на тези по чл. 59, ал. 1 и рецидивистите се изпращат в затвори и затворнически общежития от ЗАКРИТ тип. Първоначалният режим на изтърпяване е указан в чл. 61 от закона, като той е съобразен с вида наложено наказание и типа на затворническото общежитие, в което е настанен осъдения. С оглед на предходните осъждания на А., предпоставящи настаняването му в ЗАКРИТ тип общежитие, съответният на него първоначален режим за изтърпяване на наказанието е този по чл. 61, т. 2 от закона, според който на осъдените, които се настаняват в затвор или в затворнически общежития от ЗАКРИТ тип, се определя СТРОГ първоначален режим за изтърпяване на наказанието. В случая, съдът неправилно е приложил закона в частта за режима и типа на затворническото заведение, в което осъденият А. трябва да се настани първоначално, с което е нарушил чл. 348, ал. 2 вр. с ал. 1, т. 1 НПК вр. с 61, т. 2 от ЗИНЗС. Нарушението е съществено по смисъла на чл. 422, ал. 1, т. 5 НПК поради което наказателното дело следва да се възобнови, присъдата отмени в атакуваната част и делото върне за правилното приложение на ЗИНЗС. Съдът следва в своите компетенции /възможност по чл. 306 НПК/ да определи следващия се затворнически тип общежитие и първоначалния режим на изтърпяване на наказанието. Воден от изложените мотиви и на основание чл. 425, ал. 1, т. 1 НПК, Върховният касационен съд, трето наказателно отделение