Решение № 11654 от 28.11.2023 г. на ВАС по адм. д. № 6279/2023 г.

Производството е по реда на чл. 208 и сл. от АПК. Образувано е по касационна жалба от началника на сектор в отдел Проверки в дирекция Контрол в ТД на НАП Велико Търново срещу решение 3131/11.05.2023 г., постановено по адм. д. 4706/2022 г. по описа на Административен съд София град, с което е отменен акт за установяване на публично държавно вземане BG16RFOR002-2.095-0966/31.03.2022 г., издаден от началник на сектор в отдел Проверки ИРМ Видин, с който на Рене Гурме Мобайл ЕООД е установен: 1. размер на неправомерно получени средства, недължимо платени или надплатени суми 58 815, 65 лв.; 2. размер на дължима законна лихва по фаза 1 от датата на плащане на сумата от 45 036, 57 лв. 09.03.2021 г. до 31.03.2022 г. в размер на 4854, 33 лв. и по втора фаза от датата на плащане на сумата от 13 779, 08 лв. 31.03.2021 г. до 31.03.2022 г. в размер на 1400, 99 лв. При обжалването по административен ред, с решение АУПДВ-9/28.04.2022 г. на заместник-директора на ТД на НАП София, актът за установяване на публично държавно вземане е потвърден, като жалбата на търговското дружество е оставена без уважение, като неоснователна. В касационната жалба са развити доводи за неправилност на обжалваното решение като необосновано, постановено в нарушение на материалния закон касационни основания по чл. 209, т. 3 от АПК. Претендират се разноски. Ответната страна Рене Гурме Мобайл ООД изразява становище за неоснователност на жалбата. Претендира разноски. Представителят на Върховната административна прокуратура дава заключение за неоснователност на касационната жалба и правилност на оспореното решение. Касационната жалба е подадена в срока по чл. 211, ал. 1 от АПК, от надлежна страна по чл. 201, ал. 1 от АПК, и при наличие на правен интерес, което я определя като процесуално допустима. Разгледана по същество, касационната жалба е основателна. Установено е, че "Рене гурме мобайл" ООД е кандидатствало за финансово подпомагане за първа и втора фаза по процедура "Подкрепа чрез оборотен капитал за малки и средни предприятия, засегнати от временните противоепидемични мерки" по Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност" 2014-2020. "Рене гурме мобайл" ООД е подало проектни предложения, както следва: за първа фаза от 23.12.2020 г., с референтен период 27.11.2019 г. - 31.01.2020 г. и деклариран оборот 225 182, 87 лв., приходи от продажби в лева, неотчетени чрез фискално устройство и за втора фаза от 10.03.2021 г., с референтен период от 01.02.2020 г. - 29.02.2020 г. и деклариран оборот 68 895, 40 лв. В проектните предложения е посочен код по КИД 2008 - 56. 10 дейност на ресторанти и заведения за бързо обслужване за преустановена дейност от 27.11.2020 г. до 31.01.2021 г. за първа фаза и от 01.02.2020 г. до 28.02.2020 г. по втора фаза, за която се иска предоставяне на безвъзмездна финансова помощ в размер на 20 % - гр. София, за обект ресторант кетеринг, находящ се в гр. София 1407, ул. Сребърна 14а. Въз основа на издадена заповед 3-ЦУ-395 от 05.03.2021 г. от изпълнителния директор на Националната агенция за приходите е изплатена помощ в първа фаза в размер на 45 036, 57 лв., а въз основа на заповед 3-ЦУ-741/30.03.2021 г. е изплатена помощ във втората фаза, в размер на 13 779, 08 лв., представляващи 20% от декларирания оборот. Със заповед 3ЦУ-3473/01.12.2021 г. на изпълнителния директор на Националната агенция за приходите е възложено извършване на проверка на лицата, посочени в приложение 1 неразделна част от заповедта, получили безвъзмездна финансова помощ по Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност" 2014-2020, по процедури BG16 RPOP002-2. 095 "Подкрепа чрез оборотен капитал за малки и средни предприятия, засегнати от временните противоепидемични мерки" и/или BG16 RFOP002-2. 097 "Предоставяне на допълнителна информация във връзка с продължаване на подпомагането по процедура BG16 RPOP002-2. 095". По данни от Националния туристически регистър "Рене Гурме Мобайл" ООД няма категоризация на заведение за хранене и развлечение, ресторант, ул. Сребърна 14а. Съгласно представено копие на договор за наем, дружеството е наело недвижим имот в гр. София, ул. Сребърна 14а, представляващ складови и офис помещения. В представените от дружеството разяснения е посочено, че декларирания оборот е от събития и дейности, които са проведени в обекти, затворени от заповеди на министъра на здравеопазването. При проверката е констатирано, че дружеството не притежава обект - заведение за хранене и развлечения по смисъла на чл. 124 от Закона за туризма, а извършваната дейност - организиране и провеждане на събития, кетъринг събития, дегустационни мероприятия и изхранване на клиенти и участници в събития се провежда в ресторанти Медитеранео, Ла Бодега, Хамачи-Ни и Суши бар, които не са негова собственост, както и организиране на кетъринг при множество други клиенти. Органите по приходите са приели, че дейността на дружеството в посочения обект ресторант кетеринг гр. София, ул. Сребърна 14а, 10 Дейности на ресторанти и заведения за бързо обслужване, за който е предоставена безвъзмездна финансова помощ по схема за набиране на заявления за подкрепа BG16 RFOP002-2. 095 и BG16 RFOP002-2. 097 "Подкрепа чрез оборотен капитал за малки и средни предприятия, засегнати от временните противоепидемични мерки" по Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност" 2014-2020 не е преустановена съгласно заповедите на министъра н аздравеопазването. Въз основа на така установеното от контролните органи, от началник сектор проверки" в ТД на НАП Велико Търново е издаден акт за установяване на публично държавно вземане BG16 RFOP002-2. 095-0966/31.03.2022 г., с който е установен: 1. размер на неправомерно получени средства, недължимо платени или надплатени суми 58 815, 65 лв. и 2. Размер на дължимата законна лихва от 09.03.2021 г. до 31.03.2022 г. 4 854, ЗЗ лв. и от 31.03.2021 г. до 31.03.2022 г. 1 400, 99 лв. При осъществен контрол за законосъобразност на административния акт, същият е отменен с решение 3131 от 11.05.2023 г., постановено по адм.д. 4706/2022 г. по описа на Админитративен съд София град. Първоинстанционният съд е приел, че с решение 947 от 18.12.2020 г. на Министерския съвет, на основание чл. 26б от ЗМДВИП, обявено с решение на Народното събрание от 13 март 2020 г., и за преодоляване на последиците, е дадено съгласие Министерството на икономиката със средства по ОПИК да обяви процедура на директно предоставяне с конкретен бенефициент - Националната агенция за приходите, като е определено, че Националната агенция за приходите е администратор на помощта по мярка "Подкрепа чрез оборотен капитал за малки и средни предприятия, засегнати от временните противоепидемични мерки". Посочено е, че целта на процедурата на директно предоставяне е да се осигурят средства за обезпечаване на плащанията към крайните ползватели по мярка "Подкрепа чрез оборотен капитал за малки и средни предприятия, засегнати от временните противоепидемични мерки". С решението са одобрени критерии и ред, подробно описани в приложение към т. 3 към него, по които Националнаа агенция за приходите предоставя на микро-, малки и средни предприятия помощта. Предвидено е подборът на предприятията да се основава на принципа на финансиране, основано на нуждите съответствие с основните предизвикателства пред бизнеса/икономиката, като за финансиране ще бъдат предложени заявленията, които съответстват на критериите, по реда на тяхното постъпване, до изчерпване на финансовия ресурс по схемата. Посочено е, че подробни критерии и ред, по които се предоставят средствата, ще бъдат заложени в схема за набиране на заявления за подкрепа чрез оборотен капитал за малки и средни предприятия, засегнати от временните противоепидемични мерки. Изпълнението на решението е възложено на министъра на икономиката и на изпълнителния директор на Националната агенция за приходите. В тази връзка, изпълнителният директор на Националната агенция за приходите е одобрил Условия за кандидатстване и условия за изпълнение за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност" 2014-2020, Схема за набиране на заявления за подкрепа BG16 RFOP002-2. 095 "Подкрепа чрез оборотен капитал за малки и средни предприятия, засегнати от временните противоепидемични мерки", съдържащи подробни критерии и ред за предоставяне на помощта. Приел е, че съдебната практика е непротиворечива по въпроса за задължителния характер на Условията за кандидатстване по съответната процедура за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ. В т. 11.1.4 "Критерии за допустимост на кандидатите" от Условията за кандидатстване е предвидено изискване кандидатите да са преустановили или ограничили дейността си в резултат на заповеди с РД-01-626/27.10.2020 г., РД-01-655/13.11.2020 г., РД-01-677/25.11.2020 г., РД-01-718/18.12.2020 г., РД-01-20/15.01.2021 г., РД-01-52/26.01.2021 г. и РД-01-132/26.02.2021 г. на министъра на здравеопазването в търговските обекти, по отношение на които се заявява подкрепа, и да развиват основна или допълнителна икономическа дейност (съгласно данни за 2019 г.) в един от посочените кодове/сектори съгласно Класификация на икономическите дейности (К. 2008 Приложение 3 към настоящите Условия). В цитираните условия изрично е посочено, че допустими по настоящата процедура са единствено кандидатите, чийто обекти са засегнати вследствие на една или повече от заповедите на министъра на здравеопазването. Първоинстанционният съд е приел, че по делото не е налице спор, че дружеството е юридическо лице, регистрирано съгласно Търговския закон, отговарящо на изискванията за микро, малко или средно предприятие по смисъла на Закона за малките и средни предприятия. Няма спор, че осъществяваната от дружеството дейност спада към предвидените за подпомагане, доколкото дружеството осъществява икономическата си дейност в сектор 56. 10 съгласно КИД 2008 дейност на ресторанти и заведения за бързо хранене, която е сред изброените такива по т. 11.1.4 "Критерии за допустимост на кандидатите" от условията за кандидатстване. Приел е, че с оглед събраните по делото доказателства в т. ч. сключени от дружеството три рамкови договори и регистрирания от същия предмет на дейност следва да се приеме, че дейността на дружеството изцяло отговаря на легалната дефиниция за "Ресторантьорските услуги и кетъринг услугите". Приел е, че "Рене гурме мобайл" ООД не извършва доставка на храна по домовете, а доставянето на храна и напитки е придружено основно от помощни услуги по предоставянето на пълно ресторантьорско оборудване като доставяне до зали, подреждане на маси, столове, кетъринг оборудване, обслужване от сервитьори, бармани. Приел е, че в случая спора се отнася до обекта/обектите, от които е осъществявана тази дейност и съответно била ли е преустановена/ограничена за процесния период вследствие на издадените от министъра на здравеопазването заповеди. Приел е, че по делото няма спор, че посоченият от дружеството обект в гр. София, ул. Сребърна 14а не е ресторант по смисъла на чл. 124 от Закона за туризма. Безспорно се установява, че в помещението на ул. Сребърна 14а се е приготвяла храна, която е доставяна и сервирана от персонал на дружеството и с негов помощен инвентар в използваните от последния обекти, а именно: ресторанти: "Медитеранео"; "Хамачи"; "Суши бар"; "Ла Бодега", зала на "София Инвест Център" ЕООД. В тези обекти дружеството е осъществявало дейността си по организиране на събития, като международни срещи, фестивали, симпозиуми и конгреси, фирмени и части мероприятия, обслужвани изцяло със собствено оборудване и собствен персона. По делото няма спор също така, че тези обекти са били засегнати от заповедите на министъра на здравеопазването, като са били затворени през процесния период. Действително посочените обекти не са собственост на дружеството, но същите са използвани от последния за осъществяване на декларираната дейност и без които същата не би могла да бъде осъществявана. Следователно с въвеждането на забраната за посещения в посочените обекти, съгласно издадените от министъра на здравеопазването заповеди действително е била преустановена/ограничена дейността на дружеството. При тези данни следва да се приеме, че в конкретния случай дейността на дружеството е била ограничена в резултат на посочените в т. 11. 1, подточка 4 от Условията за кандидатстване заповеди. Следователно неправилно и незаконосъобразно с административния акт е прието, че проверяваното лице не е отговаряло на критериите заложени в цитираните Условия за кандидатстване, поради което незаконосъобразно е постановено възстановяване на безвъзмездно получената помощ с акта за установяване на публично държавно вземане. Решението е неправилно. Първоинстанционният съд е формирал неправилни правни изводи. Спор между страните по отношение на фактите не съществува, същите са правилно установени от първоинстанционния съд. Установено е, че "Рене гурме мобайл" ООД е кандидатствало за финансово подпомагане за първа и втора фаза по процедура "Подкрепа чрез оборотен капитал за малки и средни предприятия, засегнати от временните противоепидемични мерки" по Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност" 2014-2020. "Рене гурме мобайл" ООД е подало проектни предложения, както следва: за първа фаза от 23.12.2020 г., с референтен период 27.11.2019 г. - 31.01.2020 г. и деклариран оборот 225 182, 87 лв., приходи от продажби в лева, неотчетени чрез фискално устройство и за втора фаза от 10.03.2021 г., с референтен период от 01.02.2020 г. - 29.02.2020 г. и деклариран оборот 68 895, 40 лв. В проектните предложения е посочен код по КИД 2008 - 56. 10 дейност на ресторанти и заведения за бързо обслужване за преустановена дейност от 27.11.2020 г. до 31.01.2021 г. за първа фаза и от 01.02.2020 г. до 28.02.2020 г. по втора фаза, за която се иска предоставяне на безвъзмездна финансова помощ в размер на 20 % - гр. София, за обект ресторант кетеринг, находящ се в гр. София 1407, ул. Сребърна 14а. По данни от Националния туристически регистър "Рене Гурме Мобайл" ООД няма категоризация на заведение за хранене и развлечение, ресторант, ул. Сребърна 14а. Съгласно представено копие на договор за наем, дружеството е наело недвижим имот в гр. София, ул. Сребърна 14а, представляващ складови и офис помещения. В представените от дружеството разяснения е посочено, че декларирания оборот е от събития и дейности, които са проведени в обекти, затворени от заповеди на министъра на здравеопазването. При проверката е констатирано, че дружеството не притежава обект - заведение за хранене и развлечения по смисъла на чл. 124 от Закона за туризма, а извършваната дейност - организиране и провеждане на събития, кетъринг събития, дегустационни мероприятия и изхранване на клиенти и участници в събития се провежда в ресторанти Медитеранео, Ла Бодега, Хамачи-Ни и Суши бар, които не са негова собственост, както и организиране на кетъринг при множество други клиенти. Няма спор, че осъществяваната от дружеството дейност спада към предвидените за подпомагане, доколкото дружеството осъществява икономическата си дейност в сектор 56. 10 съгласно КИД 2008 дейност на ресторанти и заведения за бързо хранене, която е сред изброените такива по т. 11.1.4 "Критерии за допустимост на кандидатите" от условията за кандидатстване. По делото няма спор, че посоченият от дружеството обект в гр. София, ул. Сребърна 14а не е ресторант по смисъла на чл. 124 от Закона за туризма. Безспорно се установява, че в помещението на ул. Сребърна 14а се е приготвяла храна, която е доставяна и сервирана от персонал на дружеството и с негов помощен инвентар в използваните от последния обекти, а именно: ресторанти: "Медитеранео"; "Хамачи"; "Суши бар"; "Ла Бодега", зала на "София Инвест Център" ЕООД. В тези обекти дружеството е осъществявало дейността си по организиране на събития, като международни срещи, фестивали, симпозиуми и конгреси, фирмени и части мероприятия, обслужвани изцяло със собствено оборудване и собствен персона. По делото няма спор също така, че тези обекти са били засегнати от заповедите на министъра на здравеопазването, като са били затворени през процесния период. Съгласно чл. 26б, ал. 1 от ЗМДВИП, на микро, малки и средни предприятия, които в изпълнение на заповед на министъра на здравеопазването при извънредна епидемична обстановка са преустановили дейността си след 1 ноември 2020 г., се предоставят безвъзмездни средства в размер на процент от оборота им без ДДС за същия календарен период в рамките на периода от 1 март 2019 г. до 29 февруари 2020 г. включително, за срок до отпадането на съответното основание за преустановяване на дейността. За предприятия, които след 1 януари 2020 г. са започнали/възобновили дейност, която е преустановена в изпълнение на заповед на министъра на здравеопазването, безвъзмездните средства са в размер на процент от оборота им без ДДС за предходния месец на месеца, през който е преустановена дейността. Средствата по предходното изречение се предоставят за всеки от месеците до отпадане на съответното основание за преустановяване на дейността, като за непълен месец безвъзмездните средства се предоставят пропорционално на дните от месеца. В разпоредбата на чл. 26б, ал. 2 от ЗМДВИП е предвидено, средствата по ал. 1 да се предоставят на микро, малки и средни предприятия, отговарящи на критерии и по ред, определени от Министерския съвет по предложение на министъра на икономиката. В процедура чрез подбор на проектни предложения може да участват и безвъзмездна финансова помощ може да бъде предоставена на лица, които нямат публични задължения по чл. 162, ал. 2, т. 1 и 7 от Данъчно-осигурителния процесуален кодекс преди 1 януари 2020 г., установени с влязъл в сила акт на компетентен орган, или задълженията им са отсрочени, разсрочени или обезпечени, включително на лица, за които са налице основанията по чл. 54, ал. 1, т. 6 от Закона за обществените поръчки. С решение 947 от 18.12.2020 г. на Министерския съвет е дадено съгласие Министерството на икономиката със средства по ОПИК, да обяви процедура на директно предоставяне с конкретен бенефициент - Национална агенция по приходите. С решението на Министерския съвет, Националната агенция за приходите е определена за администратор на помощта по мярка "Подкрепа чрез оборотен капитал за малки и средни предприятия, засегнати от временните противоепидемични мерки. Във връзка с одобрените с т. 3 на решение 947/18.12.2020 г. на Министерския съвет, критерии и ред за предоставяне на помощта, и предвиденото в раздел "Вид процедура за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ", изпълнителният директор на Националната агенция за приходите е одобрил условия за кандидатстване и условия за изпълнение за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност" 2014-2020, схема за набиране на заявления за подкрепа BG16 RFOP002-2. 095 "Подкрепа чрез оборотен капитал за малки и средни предприятия, засегнати от временните противоепидемични мерки", съдържащи подробни критерии и ред за предоставяне на помощта. Според условия за кандидатстване и условия за изпълнение за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по ОПИК, схема за набиране на заявления за подкрепа BG16 RFOP002-2. 095 "Подкрепа чрез оборотен капитал за малки и средни предприятия, засегнати от временните противоепидемични мерки", целта на процедурата е осигуряване на оборотен капитал за малки и средни предприятия, засегнати от временните противоепидемични мерки, за преодоляване на икономическите последствия. В т. 11.1.4 "Критерии за допустимост на кандидатите" от условия за кандидатстване е предвидено изискване, кандидатите да са преустановили или ограничили дейността си в резултат на заповеди с РД-01-626/27.10.2020 г., РД-01-655/13.11.2020 г., РД-01-677/25.11.2020 г., РД-01-718/18.12.2020 г., РД-01-20/15.01.2021 г., РД-01-52/26.01.2021 г. и РД-01-132/26.02.2021 г. на министъра на здравеопазването в търговските обекти, по отношение на които се заявява подкрепа, и да развиват основна или допълнителна икономическа дейност (съгласно данни за 2019 г.) в един от посочените кодове/сектори съгласно Класификация на икономическите дейности. В края на т. 11.1.4 е посочено, че допустими по настоящата процедура са единствено кандидати, чиито обекти са засегнатите вследствие на една или повече от посочените заповеди. Несъмнено е, че Рене Гурме Мобайл ООД е юридическо лице, регистрирано съгласно Търговския закон и отговаря на изискванията за микро, малко или средно предприятие по смисъла на Закона за малките и средни предприятия. Спорен е въпросът, свързан с приложимостта на т. 11.1.4 от условията за кандидатстване. Приложимостта на посочения текст несъмнено предполага кандидатите да са преустановили или ограничили дейността си в резултат на заповеди РД-01-626/27.10.2020 г., РД-01-655/13.11.2020 г., РД-01-677/25.11.2020 г., РД 01-718/18.12.2020 г., РД-01-20/15.01.2021 г., РД-01-52/26.01.2021 г. и РД-01-132/26.02.2021 г., издадени от министъра на здравеопазването в търговските обекти, по отношение на които се заявява подкрепа, и да развиват основна или допълнителна икономическа дейност, в посочените в същата точка кодове. Несъмнено е, че критерий за допустимост на кандидатите е същите да са преустановили или ограничили дейността си в резултат на посочените заповеди на министъра на здравеопазването в търговските обекти, по отношение на които се заявява подкрепа. Начинът на формулиране на текста предполага несъмнения извод, че критерият за допустимост е обвързан от търговския обект, по отношение на който е заявена подкрепа, като преустановяването или ограничаването на дейността следва да е именно по отношение на търговския обект, по отношение на който се заявява подкрепа. В процесния случай, от събраните по делото доказателства по несъмнен начин се установява, че подкрепата е била заявена по отношение на обект, находящ се в гр. София, ул. Сребърна 14а. Обектът, преустановил дейност, за който се иска предоставяне на безвъзмездна финансова помощ е ресторант кетъринг, намиращ се в гр. София, ул. Сребърна 14а. Съобразно заповед РД-01-52/26.01.2021 г., се удължава срока на въведените временни противоепидемични мерки на територията на Република България,, считано от 01.02.2021 г. до 30.04.2021 г., като съгласно т. 11 се преустановяват посещенията във всички заведения за хранене и развлечения по смисъла на чл. 124 от Закона за туризма, като се допускат доставки или взимане на храна за дома и офиса. Следователно за процесния период са преустановени посещенията във всички заведения за хранене и развлечения по смисъла на чл. 124 от Закона за туризма. Несъмнено е обстоятелството, по това не се спори между страните, че Рене Гурме Мобайл ООД не притежава обект заведение за хранене и развлечения по смисъла на чл. 124 от Закона за туризма. Обектът за който дружеството е заявило подпомагане не е заведение за хранене и развлечения по смисъла на чл. 124 от Закона за туризма, следователно по отношение на този обект не е налице преустановяване на посещенията съобразно въведената забрана. В този обект дружеството е имало възможност на осъществява дейност, доколкото за осъществяването на тази дейност приготвяне на храна не е била въведена забрана. Не се спори по отношение на обстоятелството, че оборотът на дружеството е бил формиран изцяло от обекти, които са били заведения за хранене и развлечения, но по отношение на които обекти дружеството не е заявило подпомагане. Изискванията за допусимост на кандидатите по т. 11.1.4 от условията за кандидатстване и условията за изпълнение за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ ро оперативна програма Иновации и конкурентоспособност 2014 2020 се считат за изпълнени не само когато кандидатите са преустановили или ограничили дейността се в резултат на посочените заповеди на министъра на здравеопазването, но същите следва да са ограничили или преустановили дейността си в търговските обекти, по отношение на които се заявява подкрепа. В процесния случай е несъмнено обстоятелството, че дружеството не е преустановило или ограничило дейността си по отношение на обекта, за който е заявена подкрепа. Това изискване за допустимост не се преодолява от обстоятелството на ограничаване или преустановяване на дейноста на обекти, по отношение на които търговското дружество не е заявило подкрепа. При съобразяването на тези обстоятелства следва извода за неправилност на решението на първоинстанционния съд, което следва да бъде отменено, като вмество него следва да се постанови отхвърляне на жалбата на Рене Гурме Мобайл ООД срещу акта за установяване на публично държавно вземане. Искане за присъждане на разноски е направено от касатора по спора, като с оглед на изхода на спора следва да му се присъдят направените разноски общо в размер на 200 лв., представляващи възнаграждение за юрисконсулт, определено по реда на чл. 24, изречение второ от Наредбата за заплащането на правната помощ. Като съобрази направените фактически и правни изводи и на основание чл. 221, ал. 2, предложение второ АПК вр. чл. 222, ал. 1 АПК, Върховният административен съд, първо отделение