Решение № 4315 от 22.03.2019 г. на ВАС по адм. д. № 13301/2017 г.

Решение № 4315 от 22.03.2019 г. на ВАС по адм. д. № 13301/2017 г., VII о., докладчик съдията Весела Андонова Производството е по чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК) във вр. с чл. 13, ал. 3 от Закона за Комисията за финансов надзор (ЗКФН, в приложимата редакция преди изм. ДВ бр. 95/2017 г.).

Образувано е по жалба на "Застрахователна компания Юроамерикан" АД, със седалище и адрес на управление гр. София, подадена чрез Съвета на директорите, срещу Решение № 1131-ОЗ от 17.08.2017 г. на Комисията за финансов надзор В ЧАСТТА МУ по т. 1, с която е удължен срокът по т. 1 на решение на КФН № 1052-ОЗ от 20.07.2017 г. до 30.09.2017 г.

В жалбата до ВАС са наведени доводи за незаконосъобразност на оспореното решение, като постановено в нарушение на материалноправните разпоредби. Изложено е, че обжалваният административен акт се явява неподкрепен с доказателства - не са изследвани обстоятелствата, установени в хода на административната процедура, доказващи, че въпросът относно собствеността на имота е изяснен. Посочено е още, че основанието за назначаване на квестор е неправилното заключение на КФН, че Commercial Development Bank няма лиценз във Великобритания. Моли оспореното решение да бъде отменено като незаконосъобразно.

Ответната страна – Комисия за финансов надзор оспорва жалбата. Счита за неоснователни доводите на жалбоподателя. Претендира разноски по делото.

С обжалваното решение Комисията за финансов надзор, на основание чл. 13, ал. 1, т. 26 от Закона за Комисията за финансов надзор и чл. 597, ал. 5 във вр. ал. 1 във вр. с чл. 599, ал. 9 от Кодекса за застраховането: 1.) удължава срока по т. 1 на решение на КФН № 1052-ОЗ от 20.07.2017 г. до 30.09.2017 г., 2.) дава задължителни предписания на квестора да отправи искане до Юропиън - Американ Кепитъл груп за даване на предварително писмено съгласие за прехвърляне на финансовите инструменти в друга надеждна депозитарна институция, която да спазва приложимото законодателство на Европейския съюз; 3.) квесторът представя в Комисията за финансов надзор отчет в срок пет работни дни преди изтичане на срока по т. 1, като съдържанието и формата на отчета се определят от заместник - председателя на КФН, ръководещ управление "Застрахователен надзор".

Първоначално е обжалвано изцяло решение № 1131-ОЗ от 17.08.2017 г. на КФН. Настоящият състав се е произнесъл по въпроса за допустимостта на подадената жалба, като с определение от 23.10.2018 г. е оставена без разглеждане жалбата на "Застрахователна компания Юроамерикан" АД, седалище и адрес на управление гр. София, подадена чрез Съвета на директорите срещу Решение № 1131-ОЗ от 17.08.2017 г. на Комисията за финансов надзор В ЧАСТТА МУ по т. 2 и т. 3 и е прекратено производството в тази му част. Определението е влязло в сила на 16.11.2018 г.

По силата на чл. 597, ал. 5 във вр. с ал. 4 КЗ застрахователят, чрез Съвета на директорите, може да обжалва решението за удължаване срока на квестурата, независимо, че от датата на връчване на решението представителството на застрахователя се осъществява от квестора. Правото на оспорване е на застрахователя, а неговото представителство е чрез Съвета на директорите. Валидността на процесуалното действие подаване на жалба се преценява с оглед на качеството член на Съвета на директорите, което качество в различните моменти може да се осъществява от различно физическо лице. Релевантно за преценката е именно качеството член на Съвета на директорите на конкретното физическото лице. С оглед на това дори и в хода на съдебното производство конкретните физически лица, които осъществяват правомощията и правата на членове на Съвета на директорите да бъдат заменени, правото на оспорване на решението за назначаване на квестор е налично за застрахователя и се реализира чрез Съвета на директорите. Това право не се погасява със смяната на физическото лице, което е избрано за член на Съвета на директорите. Решението е съобщено на 21.08.2017 г., а жалбата е подадена на 01.09.2017 г.

По изложените съображения, настоящият съдебен състав намира, че жалбата е процесуално допустима, като подадена от надлежна страна, в законоустановения срок и срещу подлежащ на обжалване индивидуален административен акт.

Разгледана по същество, жалбата е неоснователна.

Като прецени събраните по делото доказателства, доводите и възраженията на страните, съдът намира за установено от фактическа страна следното:

"Застрахователна компания Юроамерикан" АД е застраховател по смисъла на чл. 12, ал. 1 от Кодекса за застраховането (КЗ), с право на достъп до пазара на Европейския съюз и на Европейското икономическо пространство по смисъла на чл. 15, ал. 1 КЗ.

Към 31.12.2016 г. в представените от дружеството справки е декларирано превишение на активите над пасивите с 5 003 085, 00 лв. и съответно допустимите основни собствени средства за покриване на капиталовото и на минималното капиталово изискване за платежоспособност, част от които са средствата по Споразумение за предоставяне на заем под формата на подчинен дълг между "Застрахователна компания Юроамерикан" АД и "Юропиън-Американ Кепитал груп" и стойността на недвижим имот, находящ се в гр. Винер Нойщат, Република Австрия.

На 27.02.2017 г. Комисията за финансов надзор уведомява Юроамерикан, че не приема Споразумението за предоставяне на заем под формата на подчинен дълг като източник на собствени средства за покриване на минималното капиталово изискване и изисква от застрахователя допълнителна информация във връзка със собствените му допустими основни средства, като на 02.03.2017 г. Юроамерикан предоставя допълнителна информация на Комисията за финансов надзор.

На 16.05.2017 г. Комисията за финансов надзор изисква от Юроамерикан допълнителна информация за отделните категории активи, притежавани от застрахователя към 31.12.2016 г., като на 29.05.2017 г. и на 02.06.2017 г. Юроамерикан представя допълнително доказателства за притежаваните активи и допълнителна информация.

На 20.07.2017 г., с Решение № 1052-ОЗ, Комисията за финансов надзор приема, че Юроамерикан отчита изпълнение на капиталовите изисквания като включва в основните собствени средства, средствата получени по споразумението за подчинен дълг и стойността на недвижимия имот.

По отношение на средствата по подчинения дълг Комисията на 24.02.2017 г. е приела, че те не могат да бъда използвани за допустими основни собствени средства за покриване на минималното капиталово изискване като в резултат на проведената комуникация не са представени доказателства, които да водят до промяна на извода. Поради това тези средства не следва да се включват при изчисляване на допустимите основни собствени средства за покриване на минималното капиталово изискване.

За недвижимия имот, находящ се в гр. Винер Нойщат, Република Австрия, Комисията е приела, че имотът не следва да се приема за собствен актив, тъй като към 12.07.2017 г. все още не е притежаван от застрахователя.

С оглед на това е извършила преизчисляване на допустимите основни собствени средства и ги е намалила със стойността на недвижимия имот 4 100 000, 00 лв. и със стойността на средствата по подчинения срочен дълг 9 800 000, 00 лв., като ги е определила на 988 973, 00 към 31.12.2016 г. и на 1 311 595, 00 лв. към 30.06.2017 г., поради което е приела, че минималното капиталово изискване в размер на 5 000 000, 00 лв. не е покрито.

Неосигуряването на достатъчно допустими основни собствени средства, комисията е приела за сериозно нарушение на КЗ, което застрашава финансовата стабилност на застрахователя и интересите на ползвателите на застрахователни услуги по смисъла на чл. 597, ал. 1, т. 1, 3 и 4 КЗ и попада в хипотезата на чл. 597, ал. 1 КЗ, поради което изисква прилагането на принудителна административна мярка назначаване на квестор.

С решение № 1052-03 от 20.07.2017 г., на основание чл. 13, ал. 1, т. 10 от Закона за Комисията за финансов надзор (ЗКФН), чл. 588, ал. 4, предл. второ и ал. 5, чл. 587, ал. 6, чл. 587, ал. 1, т. 1-4 от Кодекса за застраховането (КЗ) във връзка с чл. 587, ал. 3, т. 5 от КЗ, чл. 597, ал. 1, т. 1, чл. 597, ал. 2, във връзка с чл. 59, ал. 1 и ал. 2 от АПК, чл. 2 от КЗ и чл. 22 от ЗАНН и чл. 598, ал. 3 и ал. 5 от КЗ, КФН е назначила Николай Михайлов Полинчев за квестор на Застрахователна компания "ЗК Юроамерикан" АД за срок от един месец, считано от датата на издаване на решението.

Решение № 1052-03 от 20.07.2017 г. на КФН за назначаване на квестор е оспорено пред Върховен административен съд. С решение № 9980 от 20.07.2018 г., постановено по адм. дело № 13031/2017 г., влязло в сила на 14.09.2018 г., седмо отделение на ВАС е отхвърлило жалбата на Съвета на директорите на "Застрахователна компания Юроамерикан" АД срещу решението, в частта, с която Николай Полинчев е назначен за квестор за срок от един месец и е прекратил производството по делото като недопустимо по отношение на останалата част от оспорения административен акт.

С придружително писмо, вх. № РГ-10-90-17/04.08.2017 г. е постъпил междинен доклад от Николай Полинчев. В доклада квесторът описва направените от него констатации и извършените действия във връзка с установяване на наличностите по банкови сметки на дружеството, установяване на наличните финансови инструменти и движенията по сметките на наличните финансови инструменти, установяване и заплащане на текущите задължения, както следва:

1. Установени са наличностите по банкови сметки на ЗК "Юроамерикан" АД към 31.07.2017 г.

1. Установени са финансови инструменти (акции), притежавани от ЗК "Юроамерикан" АД към 31.07.2017 г.

1. Установено е извършването на поредица от сделки, считано от 31.05.2016 г., в резултат на които се твърди, че ЗК "Юроамерикан" АД е придобила недвижим имот в Австрия. Посочен е резултатът от поредицата от сделки, но по отношение на непогасената част от вземанията не се посочва правното основание и източника на вземанията, както и обстоятелствата във връзка с удовлетворяването им.

1. Установени са задълженията на ЗК "Юроамерикан" АД към 31.07.2017 г. С оглед покриване на текущи задължения, на 01.08.2017 г. ЗК "Юроамерикан" АД е дала нареждане за продажба на финансови инструменти.

1. Във връзка с подчинен срочен дълг по сключено споразумение с Юропиън- Американ Кепитъл груп, на ЗК "Юроамерикан" АД са предоставени финансови инструменти (акции), които се водят по сметка на застрахователя при ИП Бета Корп АД.

Установен е Анекс 1 от 05.01.2017 г. към споразумението за подчинен дълг, съгласно който при прехвърляне на финансовите инструменти в депозитна институция, различна от тази, в която се водят към 30.12.2016 г., се дължи неустойка на заемодателя в размер 5 на сто от стойността на заема. Анекс 1 предвижда и забрана за предоставяне на финансовите инструменти като обезпечение на дълг, в това число и на трети лица. Други ограничения за разпореждане с финансовите инструменти не са предвидени в Анекс 1.

1. Установен е договор от 28.07.2017 г. за приемане и предаване на нареждания на ЗК "Юроамерикан" АД за сделки с финансови инструменти на чуждестранни пазари с Юробанк България АД.

КФН, въз основа на представения междинен доклад на квестора е постановила оспореното в настоящото производство Решение № 1131-ОЗ от 17.08.2017 г., тъй като е установила, че задачите на квестурата все още не са изпълнени. Посоченият Анекс 1 е представен за първи път пред КФН и съдържа обстоятелства, които не са били разкрити от органите на дружеството в тяхната кореспонденция с надзорния орган, което налага допълнително изследване за откриването на евентуални нови обстоятелства, които не са били обявени.

Прието е, че не е окончателно изяснен въпросът със собствеността на недвижимия имот, закупен от ЗК "Юроамерикан" АД в Австрия.

Също така е изложено, че съществуват правни пречки за промяната на депозитарната институция, в която са депозирани финансовите инструменти, предоставени под формата на подчинен срочен дълг. За прехвърлянето на финансовите инструменти, предоставени по споразумението, в друга депозитарна институция, различна от институцията, в която средствата се намират при неговото подписване, е необходимо предварителното писмено съгласие на заемодателя. В противен случай застрахователят ще дължи висока неустойка в размер от 5 на сто от предоставения заем. Поради това е счетено за необходимо са се даде предписание на квестора да отправи искане до заемодателя Юропиън-Американ Кепитъл груп за даване на предварителното писмено съгласие за прехвърляне на финансовите инструменти в друга надеждна депозитарната институция, която да спазва приложимото законодателство на Европейския съюз. По такъв начин финансовите инструменти, предоставени като подчинен дълг, ще бъдат съхранявани при по-сигурни условия, което ще гарантира финансовото състояние на дружеството.

По изложените съображения и на основание чл. 597, ал. 5 КЗ срокът на квестурата е удължен, като на квестора са дадени задължителни предписания на основание чл. 599, ал. 9 КЗ (в приложимата редакция, преди изм. – ДВ, бр. 95 от 2017 г., в сила от 1.01.2018 г.) в смисъла, посочен по-горе.

При тези данни, след като обсъди твърденията и доводите на страните, събраните по делото доказателства и извърши служебно, на основание чл. 168, ал. 1 във вр. с чл. 146 АПК, проверка на оспореното решение, в частта му по точка 1, настоящият съдебен състав приема от правна страна следното:

Оспореното Решение № 1131-ОЗ е прието от Комисията за финансов надзор на основание чл. 13, ал. 1, т. 26 ЗКФН (в приложимата редакция) и чл. 597, ал. 5 във вр. чл. 599, ал. 9 КЗ (в приложимата редакция).

Съгласно чл. 13, ал. 1, т. 10 ЗКФН (в приложимата редакция), Комисията за финансов надзор е компетентна да назначава квестор в случаите, предвидени в КЗ, като т. 26 предвижда, че КФН осъществява и други правомощия, изрично предвидени със закон.

В съответствие с чл. 597, ал. 5 КЗ квестурата продължава една година от датата на издаване на решението, освен ако в него се предвижда по-кратък срок или комисията разреши предсрочното прекратяване. Когато в края на срока, предвиден в решението, условията за въвеждане на квестурата не са отпаднали, тя може да се удължи с ново решение на комисията с не повече от една година.

Оспореното решение е издадено в писмена форма и съдържа изискуемите от чл. 59, ал. 2 АПК реквизити. При издаването му са спазени изискванията на чл. 597, ал. 5 КЗ – в края на срока на квестурата – до 20.08.2017 г., срокът е удължен с един месец.

По изложените съображения настоящият съдебен състав намира, че решението в обжалваната му част е издадено от компетентен орган, в предвидената от закона форма и при спазване на административнопроизводствените правила.

По отношение на съответствието на решението с материалноправните разпоредби настоящият състав приема следното:

Правното основание за постановяване на решението е чл. 597, ал. 5 КЗ. За да е налице хипотезата на чл. 597, ал. 5 следва условията за въвеждане на квестурата да не са отпаднали.

Законосъобразността на принудителната мярка, каквато представлява решението за назначаването на квестор, е установена с влязлото в сила съдебно решение по адм. дело № 13031/2017 г. С нея са установени условията за назначаване на квестурата. Видно от решение № 1052-03/20.07.2017 г. основната задача на назначения квестор е да установи финансовото състояние на "Застрахователна компания Юроамерикан".

В съдебното производство по обжалване на посоченото решение, е установено, че са били налице основанията за назначаване на квестор по чл. 587, ал. 1, т. 1, т. 3 и т. 4 КЗ, съгласно които органът може да приложи принудителна административна мярка, когато действия или бездействия на посочения в нормата субект могат да или водят до: нарушаване на разпоредби на кодекса; застрашаване на финансовата стабилност на застрахователя и застрашаване на интересите на ползватели на застрахователните услуги.

Органът е приел, че застрахователят е декларирал активи за допустимо основно средство - недвижим имот, който не е собствен на застрахователя и подчинен дълг, за който не са налични достатъчно ясни и проверими доказателства за произход и съхранение, с което е нарушил чл. 164 и 165 КЗ, както и на изискванията на Наредба № 51, застрашил е финансовата стабилност на застрахователя, както и интересите на ползвателите на застрахователните услуги. Органът е дал указания на квестора да установи финансовото състояние на предприятието, да отстрани нарушенията и да управлява предприятието в интерес на застрахованите и ползващите се лица.

Видно от междинния доклад на назначения квестор от 04.08.2017 г., въз основа на който е издадено процесното решение, към момента на издаването му не е окончателно изяснен въпросът със собствеността на недвижимия имот, закупен от ЗК "Юроамерикан" АД в Австрия, като е установен Анекс 1 от 05.01.2017 г. към споразумението за подчинен дълг, съгласно който при прехвърляне на финансовите инструменти в депозитна институция, различна от тази, в която се водят към 30.12.2016 г., се дължи неустойка на заемодателя в размер 5 на сто от стойността на заема, и е предвидена забрана за предоставяне на финансовите инструменти като обезпечение на дълг, в това число и на трети лица.

Доколкото основаната задача на първоначално назначения квестор е била да установи финансовото състояние на дружеството, а от представения междинен доклад на квестора се установява, че това състояние не е установено към 04.08.2017 г., то се налага изводът, че са налице материалноправните предпоставки за удължаване срока на квестурата по чл. 597, ал. 5 КЗ.

Неоснователно в жалбата се твърди, че вписването в кадастъра на недвижимите имоти има само оповестително действие и не създава права относно собствеността на недвижимия имот в Република Австрия. Видно от съдържанието на самия договор – т. ХІІ., собствеността на недвижимия имот преминава върху купувача не с подписването на договора, а "едва чрез вписването в регистъра". От извършената към 12.07.2017 г. справка в публичния регистър на окръжния съд по местонахождението на имота е видно, че към тази дата за собственик на имота е вписан продавачът по договора, а не купувача. Наред с това, видно от представените от органа в хода на съдебното производство междинен доклад на квестора от 11.09.2017 г. /л. 333 и доклад от 21.09.2017 г. /л. 341/, и приложените към тях документи, едва на 23.08.2017 г. в окръжния съд в гр. Винер Нойщат постъпва искане от Юроамерикан за вписване в поземления регистър на извършената сделка като вписването е извършено на 20.09.2017 г. Именно това е датата, на която Юроамерикан придобива собствеността на процесния недвижим имот.

Фактът, че по силата на договора – т. VІ., предаването на владението на недвижимия имот е договорено да се извърши в деня на подписването на договора, не води до извод за завършване на фактическия състав на сделката с недвижимия имот.

Предвид изложеното, към момента на издаване на процесното решение недвижимият имот, предмет на договора за покупко-продажба от 20.12.2016 г., не е бил в собственост на Юроамерикан, следователно законосъобразен е изводът на органа, че въпросът със собствеността не е бил разрешен.

Неоснователни са и твърденията в жалбата, че комисията неправилно и без доказателства е приела за ненадеждна финансова институция Commercial Development Bank, AG.

Въпросът за ненадеждността на депозитарната институция Commercial Development Bank, AG е подробно обсъден в производството по оспорване на решението за назначаване на квестор, с влязлото в сила решение по адм. дело 13031/2017 г. Установено е, че Commercial Development Bank, AG не е надлежно лицензирана банка в Папуа - Нова Гвинея и не разполага с правото да представя финансови услуги на клиенти, в това число инвестиционни и депозитарни услуги. От събраните писмени доказателства надзорният орган законосъобразно е приел, че съществуват правни пречки за промяната на депозитарната институция, в която са депозирани финансови инструменти, предоставени под формата на подчинен срочен дълг. За прехвърлянето на тези инструменти в друга депозитарна институция е необходимо предварителното съгласие на заемодателя. В случай, че такова не бъде дадено, "ЗК Юроамерикан" АД ще дължи висока неустойка в размер на 5 на сто от предоставения заем. За гарантиране на финансовото състояние на застрахователното дружество са дадени и предписанията за прехвърляне на финансовите инструменти в надеждна депозитарна институция. С оглед описания в междинния доклад от 4.8.2017 г. анекс и предвидената неустойка е следвало да се отправи искане до Юропиън - Американ Кепитъл груп за даване на предварително писмено съгласие за прехвърляне на финансовите инструменти. Видно от междинен доклад до КФН от 11.09.2017 г. на 21.08.2017 г. Юропиън - Американ Капитъл груп - САЩ е приела предложението на "ЗК Юроамерикан" АД за прекратяване на споразумението за предоставяне на подчинен дълг, и на 29.08.2017 г. е сключен Алекс 2 към споразумението за прекратяването му. Съгласно анекса главницата в размер на 9779153, 91 лева и начислената до 21.08.2017 г. лихва в размер на 63021, 21 лева, ще бъдат уредени с прехвърляне на финансови инструменти в срок от седем дни от дата на анекса. В изпълнение на споразумението финансовите инструменти са прехвърлени.

Предвид гореизложеното, предпоставките за удължаване на квестурата са били налице към датата на издаване на процесното решение.

Съгласно чл. 2, ал. 1, т. 1 КЗ целите на закона са защитата на интересите на ползвателите на застрахователни услуги и създаването на условия за развитието на стабилен, прозрачен и ефективен застрахователен пазар. Процесният административен акт цели постигането и на двете, с оглед на което съдът счита, че оспореното решение е съответно на целта на закона.

По изложените съображения, настоящият тричленен състав на ВАС приема, че Решение № 1131-ОЗ от 17.08.2017 г. на Комисията за финансов надзор в частта по точка 1 е издадено от компетентен орган, в предвидената от закона форма, при спазване на административнопроизводствените правила и в съответствие с разпоредбите на материалния закон и неговата цел. Това прави жалбата на "Застрахователна компания Юроамерикан" АД, подадена чрез Съвета на директорите, неоснователна и като такава следва да бъде отхвърлена.

С оглед на изхода от спора, направено от ответника искане и на основание чл. 143, ал. 4 АПК, чл. 78, ал. 8 от Гражданския процесуален кодекс във вр. с чл. 144 АПК и чл. 24 от Наредбата за заплащането на правната помощ, и тълкувателно решение № 3 от 13.05.2010 г. на Общото събрание на Върховния административен съд, съдът следва да осъди "Застрахователна компания Юроамерикан" АД да заплати на Комисията за финансов надзор направените по делото разноски за юрисконсултско възнаграждение в размер на 100, 00 лв.

Воден от горното и на основание чл. 172, ал. 2 АПК, Върховният административен съд, седмо отделение