Решение № 8065 от 16.06.2010 г. на ВАС по адм. д. № 14232/2009 г.

Решение № 8065 от 16.06.2010 г. на ВАС по адм. д. № 14232/2009 г., IV о., докладчик съдията Марио Димитров Производство по чл. 122е от Закона за обществените поръчки /ЗОП/. Образувано е по жалба на кмета на Община - Велико Търново, подадена чрез пълномощника Русанка Йорданова, експерт - правен съветник срещу решение № 973 от 29.09.2009 г. на Комисията за защита на конкуренцията, по преписка № КЗК - 665/666//2009 г., с което на основание чл. 122г, ал. 4 от ЗОП е установена незаконосъобразност на Заповед № РД-22-939/02.07.2009 г. на кмета на Община Велико Търново за класиране на участниците и избор на изпълнители на обществена поръчка с предмет: "Закриване на депа за битови отпадъци в населените места на Община Велико Търново" в частта относно отстраняването на "Сага - Строй" ООД, гр. Казанлък от процедурата. В жалбата се излага, че решението е неправилно, незаконосъобразно и необосновано. Твърди, че КЗК е направила правни изводи в противоречие с доказателствата, като е приела за несъществено нарушението в офертата на участника по неизпълнение на изискването на възложителя по т. 1 от "Указания за подготовка на оферта" - "Всяка оферта трябва да отговаря на изискванията на възложителя и на изискванията на ЗОП и да съдържа необходимите документи като всеки лист се номерира в горния десен ъгъл/ и поредността на документите е съгласно приложения списък. Смята, че отстранения участник, след като не е номерирал представените документи, правилно е отстранен от комисията по провеждане на процедурата в съответствие с чл. 54, ал. 1 и чл. 69, ал. 1, т. 3 от ЗОП. Моли, да се отмени решението в обжалваната част и се потвърди заповедта на възложителя. Ответникът - Комисия за защита на конкуренцията редовно призован не се явява и не взема становище по жалбата. Ответниците - "Сага - Строй" ООД и "Строително предприемачески холдинг" ЕООД, редовно призовани не се явяват и не вземат становище по жалбите. Заинтересованата страна - "Глобус ЛВ" ЕООД, редовно призована не се явява и не взема становище по жалбата. Жалбата е подадена от активно легитимирана страна, в срока по чл. 122е, ал. 1 от Закона за обществените поръчки и е процесуално допустима. Разгледана по същество жалбата е неоснователна. С решение № 973 от 29.09.2009 г. на Комисията за защита на конкуренцията, по преписка № КЗК - 665/666//2009 г., на основание чл. 122г, ал. 4 от ЗОП е установена незаконосъобразност на Заповед № РД-22-939/02.07.2009 г. на кмета на Община Велико Търново за класиране на участниците и избор на изпълнители на обществена поръчка с предмет: "Закриване на депа за битови отпадъци в населените места на Община Велико Търново" в частта относно отстраняването на "Сага - Строй" ООД, гр. Казанлък от процедурата. За да отмени решението на възложителя КЗК, след пълна идентификация на субектите и изясняване на фактическите обстоятелства, е приела, че е допуснато нарушение на чл. 69, ал. 1, т. 3 от ЗОП от комисията по провеждане на поръчката като е отстранено дружеството "Сага - Строй" ООД, след като в офертата си има представени опис на заверени копия от документи, съдържащи се в офертата, както и списъка по чл. 56, ал. 1, т. 12 ЗОП, с дата, подпис и печат от управителя на дружеството и въз основа на списъка с изброените подробно писмени доказателства конкурсната комисия е могла да извърши проверката на представените документи, каквато е и целта на закона. КЗК е приела, че допуснатото нарушение от жалбоподателя, като не е номерирал всеки лист на представените документи, е несъществено и този формален пропуск не води до опорочаване на цялата процедура и не може да бъде основание за отстраняване на участника от нея, след като е представил всички изискуеми от възложителя документи. Обжалваното решение е постановено в съответствие с чл. 122г, ал. 4 и ал. 5 от ЗОП от компетентен орган, при спазване на установената форма и административнопроизводствените правила, в съответствие с материалноправните разпоредби и целта на закона. Неоснователни са възраженията на жалбоподателя против решението на КЗК. Въз основа доказателствата по преписката КЗК е установила, че с Решение № РД-24-10/13.04.09 г. кмета на Община Велико Търново е открил "открита процедура" за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Закриване на депа за битови отпадъци в населените места на Община Велико Търново", като са одобрени обявлението и документацията за участие. Определеният критерий за оценка на офертите е "икономически най-изгодна оферта" по определени ценови показатели и определена относителна тежест при формиране на общата оценка. Съгласно т. 1 от "Указания за подготовка на оферта" възложителят изрично е поставил следното условие към участниците: "Всяка оферта трябва да отговаря на изискванията на възложителя и на изискванията на ЗОП и да съдържа необходимите документи като всеки лист се номерира в горния десен ъгъл/ и поредността на документите е съгласно приложения списък. Всички документи по настоящата процедура следва да бъдат подписани от лицето, представляващ участника. Документите и данните в офертата се подписват само от лица с представителни функции, посочени в удостоверението за актуално състояние /търговския регистър или упълномощени за това лица. Винаги, в случаите, когато възложителят не изисква изрично оригинал на документ, участникът може да представи копие на същия, заверен от лицето с представителна власт и подпечатано с печата на участника". В Раздел "Провеждане на процедурата" от документацията възложителят е указал, че се отстранява от процедурата участник, който е представил оферта, която не отговаря на предварително обявените условия от възложителя; който не е представил някой от необходимите документи по чл. 56 от ЗОП, а в Раздел V. е посочил обстоятелствата, при наличие на които участникът се отстранява от участие, като в т. 2 е посочено - "Представената оферта не отговаря на обявените условия в тази документация". За участие в процедурата оферти са подали 4 участника. Със Заповед № РД-22-767/08.06.2009 г. на възложителя по чл. 34 от ЗОП е определен състав на комисията за отваряне, оценка и класиране на офертите на участниците, която е изменена със Заповед № РД-22-896/25.06.2009 г. на възложителя за изпълнение изискването на чл. 35 от ЗОП По протокол № 1 от 08.06.2009 г. комисията по провеждане на процедурата в съответствие с чл. 68, ал. 3 от ЗОП е разгледала документите за наличие на задължително изискуеми документи на участниците в съответствие с чл. 56, ал. 1, т. 12 от ЗОП, като по отношение на офертата на "Сага - Строй" ООД, е установила, че не отговаря на изискването на възложителя - всеки лист от офертата да бъде номериран в горния десен ъгъл, поради което на основание чл. 69, ал. 1, т. 3 от ЗОП е предложила дружеството за отстраняване от процедурата. Със Заповед № РД-22-939/02.07.2009 г. на кмета на Община Велико Търново на основание чл. 73, ал. 2 от ЗОП участникът - "Сага - Строй" ООД е отстранен от участие, като е мотивирано с мотивите на комисията по провеждане на процедурата за неизпълнение на изискването на възложителя за номериране в горния десет ъгъл на всеки лист от офертата на участника. Решението на възложителя е обжалвано в срок от "Сага - Строй" ООД. С писмо вх. № КЗК-665/666/03.09.2009 г. кметът на Община - В. Търново е уведомил КЗК за сключен договор на 01.09.2009 г. с "Глобус ЛВ" ЕООД, определен като изпълнител на поръчката. КЗК е установила, че действително не всички листи от представените документи с офертата на "Сага - Строй" ООД са номерирани в горния десен ъгъл, но е приела, че след като е наличен опис на всички представени документи и е изпълнено изискването на чл. 56, ал. 1, т. 12 от ЗОП, допуснатото нарушение от участника на изискване на възложителя е несъществено, поради което е приела, че е налице незаконосъобразност при отстраняването на участника. Констатациите и изводите на КЗК за допуснато нарушение на чл. 69, ал. 1, т. 3 от ЗОП са правилни. Неоснователни са доводите на жалбоподателя за липса на нарушение, след като комисията по провеждане на процедурата и възложителя, са констатирали несъответствие на офертата на "Сага - Строй" ООД с изискванията на възложителя. Преценката за съответствие на офертата с предварително определените условия се прави от комисията по провеждане на процедурата по реда на чл. 68, ал. 6 от ЗОП, в която проверка при констатирано несъответствие по реда на чл. 69, ал. 1 от ЗОП комисията следва да предложи нередовният участник за отстраняване от процедурата. В конкретният случай е установено неизпълнение на изискването на възложителя относно номериране на листите на приложените документи с офертата в горния десен ъгъл, но при изпълнение на изискването на чл. 56, ал. 1, т. 12 от ЗОП, като е представен списък с опис на всички приложени документи, като за някои от които е посочен броя на страниците. Разпоредбата на чл. 54, ал. 1 от ЗОП изисква от участниците при изготвяне на офертата да се придържат точно към обявените от възложителя условия. В конкретният случая е допуснато нарушение от участника, като не всички листи на документите към офертата са номерирани в горния десен ъгъл, което е възприето от комисията по провеждане на процедурата и възложителя, като несъответствие по смисъла на чл. 69, ал. 1, т. 3 от ЗОП и основание за отстраняване на участника от процедурата. Правилно КЗК е приела, че посоченото нарушение не е съществено след като има за цел единствено да улесни конкурсната комисия при разглеждане и оценка на офертите в съответствие с предварително обявените условия. Не всяко отклонение от обявените от възложителя условия е нарушение на чл. 54, ал. 1 от ЗОП, а само това, което е съществено по отношение изпълнение на изискванията за допустимост на офертата и възможността за извършване на оценяване. В конкретния случай се отнася до формално изискване на възложителя за номериране на всеки лист на документите приложени с офертата при наличие на подробен опис с поредни номера на приложените документи и брой приложени страници от тях, които съответстват на изпълнение на законовото изискване по чл. 56, ал. 1, т. 12, във връзка с чл. 54, ал. 1 от ЗОП и относими към преценката за допустимост на офертата. Липсата на номериране върху документите не е препятствало извършването на проверката по чл. 68, ал. 6 от ЗОП при наличие на надлежно заверени документи, представени под опис, с които са изпълнени изискванията на възложителя. Формалното отстраняване на офертата само поради липса на номериране на документите, не може да обуслови извод за съществено нарушение на изискванията на възложителя и несъответствие на офертата с изискванията на възложителя. С оглед на изложеното настоящият съдебен състав приема за законосъобразни и обосновани изводите на КЗК, че след като не е допуснато съществено нарушение на изискванията на възложителя, участникът незаконосъобразно е отстранен от участие в процедурата при неправилно приложение на разпоредбите на чл. 54, ал. 1 и чл. 69, ал. 1, т. 3 от ЗОП. Предвид на изложените съображения настоящият съдебен състав приема, че обжалваното решение на КЗК е правилно, поради което оспорването като неоснователно следва да бъде отхвърлено. Водим от гореизложеното и на основание чл. 122е от ЗОП, Върховният административен съд, четвърто отделение,