Решение № 2587 от 24.02.2009 г. на ВАС по адм. д. № 7098/2008 г.

Решение № 2587 от 24.02.2009 г. на ВАС по адм. д. № 7098/2008 г., IV о., докладчик съдията Марио Димитров Производство по чл. 122е от Закона за обществените поръчки (ЗОП). Образувано е по жалба на Национален осигурителен институт (НОИ), чрез юрисконсулт Милко Георгиев, срещу решение № 300 от 15.04.2008 г. на Комисията за защита на конкуренцията, по преписка № КЗК - 115/2008 г., с което на основание чл. 122г, ал. 4 от ЗОП е установена незаконосъобразност на решение № 50/12.02.2008 г. на управителя на Национален осигурителен институт за класиране на участниците и определяне на изпълнител в процедура за възлагане на малка обществена поръчка. В жалбата се излагат доводи, че решението е неправилно, поради противоречие с разпоредбата на чл. 47, ал. 4 от ЗОП, която се отнася до управителите или членовете на управителните органи на участника. Счита, че правилно е отстранен от участие кандидат, който не е представил отделна декларация по чл. 47, ал. 1, т. 2 от ЗОП, а ако се приеме, че такава е представена, следва, че не е представена декларация от управителите на дружеството. Моли, да се отмени обжалваното решение. Ответната страна - "Радита" ООД, чрез процесуалния си представител адв. Тончев оспорва жалбата като неоснователна и излага подробни доводи в писмена защита за правилност и законосъобразност на обжалваното решение на КЗК. Моли, да се остави в сила обжалваното решение. Заинтересованата страна - ЕТ "Лора - Петър Тодоров" редовно призован не се явява и не взема становище по жалбата. Жалбата е подадена от активно легитимирана страна, в срока по чл. 122е, ал. 1 от Закона за обществените поръчки и е процесуално допустима. Разгледана по същество жалбата е неоснователна. С решение № 300 от 15.04.2008 г. на Комисията за защита на конкуренцията, по преписка № КЗК - 115/2008 г., на основание чл. 122г, ал. 4 от ЗОП е установена незаконосъобразност на решение № 50 от 12.02.2008 г. на управителя на Национален осигурителен институт за класиране на участниците и определяне на изпълнител в процедура за възлагане на малка обществена поръчка с обект: "Строителство на съществуваща сграда в архивохранилище на НОИ - гр. Търговище, УПИ ХVI (ПИ № 73626.511.342.9) кв. 192", открита с Решение № 1/2.01.2008 г. на възложителя. В хода на производството пред КЗК възложителят сключил договор за изпълнение на поръчката с участника класиран на първо място - ЕТ "Лора - Петър Тодоров". КЗК след пълна идентификация на субектите в производството е изяснила фактическите обстоятелства относно откриването и провеждането на обществената поръчка, както и класирането на участниците, като с оглед данните по делото и предвид сключения договор за изпълнение, в съответствие с чл. 122е, ал. 4 от ЗОП е направила извод за установяване незаконосъобразност на обжалваното решение на възложителя. От доказателствата по делото се установява, че с решение № 1/2.01.2008 г. на управителя на Националния осигурителен институт е открита процедура за възлагане на малка обществена поръчка чрез открит конкурс по реда на Наредбата за възлагане на малки обществени поръчки (НВМОП) с предмет: "Преустройство на съществуваща сграда в архивохранилище на НОИ - гр. Търговище, УПИ XVI, ПИ № 73626.511.342.9, кв. 192", като са одобрени обявлението и документацията за участие. В Раздел III, т. 2 от Условията за участие в процедурата са изброени изискуемите документи и информация, като в т. 3 от Раздел III. 2.1 се посочва: Декларации за липса на обстоятелства по чл. 47, ал. 1, 2 и 5 от ЗОП. В изпълнение на изискването за представяне на декларации, конкретно по чл. 47, ал. 1 ЗОП, всеки от двамата управители на "Радита" ООД (Димитринка Илиева и Райчо Илиев) представили декларации, в които в т. 2 декларират: "не съм обявен в несъстоятелност". Със заповед № 24/29.01.2008 г. на управителя на НОИ е назначена комисия за провеждане на обществената поръчка, която в изпълнение на възложената работата с протокол от 29.01.2008 г. приела, че управляващия "Радита" ООД не е представил декларация по чл. 47, ал. 1, т. 2 от ЗОП, удостоверяваща обстоятелството, че участникът не е обявен в несъстоятелност, поради което на основание чл. 21, ал. 1, т. 1 от НВМОП, предложила на възложителя този участник да бъде отстранен от по-нататъшно участие в процедурата за възлагане на обществена поръчка. С решение № 50 от 12.02.2008 г. на управителя на НОИ е обявено класирането на участниците и избора на изпълнител на поръчката, както и е отстранен от процедурата участника "Радита" ООД, в съответствие с чл. 42 от НВМОП. Обосновано КЗК е приела, че е допуснато съществено нарушение от възложителя, като е отстранил от участие кандидат, който е представил изискуемата декларация съгласно документацията на възложителя и чл. 47, ал. 1 от ЗОП. Видно от приложените по преписката документи към офертата на участника "Радита" ООД се съдържат два броя декларации (от двамата управители) по чл. 47, ал. 1 и ал. 5 от ЗОП, съгласно които управляващите са декларирали в т. 2, че - "Не съм обявен в несъстоятелност". Отделно от тези декларации са представени декларации по чл. 47, ал. 2, т. 1 от ЗОП от тях, че по отношение на участника не е открито производство по несъстоятелност. Неоснователни и необосновани са възраженията на жалбоподателя, че решението на КЗК е в противоречие на чл. 47, ал. 4 от ЗОП. Участникът в процедурата "Радита" ООД, чрез своите управители е представил изискуемата декларация към офертата по чл. 47, ал. 1 от ЗОП, в която са декларирали всички обстоятелства по ал. 1. С разпоредбата на чл. 47, ал. 4, т. 3 от ЗОП се разпорежда, че в случаите, когато участникът е юридическо лице, изискванията по ал. 1, т. 1 и ал. 2, т. 2 са за лицата по чл. 141, ал. 2 от Търговския закон . Изискването по чл. 47, ал. 1, т. 2 от ЗОП е по отношение на участника, което обстоятелство в случая е декларирано от управителите на дружеството, а не за самите управители. Декларирането в обща декларация на това обстоятелство, не обуславя нарушение на разпоредбата и нередовност на офертата. Правилно КЗК е приела, че участникът "Радита" ООД незаконосъобразно е отстранен от участие, след като е представил с офертата си декларации по смисъла на чл. 47, ал. 1, т. 2 от ЗОП и е изпълнил изискването на възложителя и закона. Възложителят като е приел противното, е допуснал нарушение на чл. 42, ал. 2, във връзка с чл. 21, ал. 1, т. 1 и чл. 13, ал. 1, т. 3 от НВМОбП и незаконосъобразно е отстранил от участие кандидата. При тези данни и с оглед писмо вх. № КЗК - 115/13.03.2008 г. възложителят, с което е уведомена КЗК, че на 10.03.2008 г. е сключен договор за възлагане на малка обществена поръчка с избрания за изпълнител ЕТ "ЛОРА - ПЕТЪР ТОДОРОВ", правилно КЗК, в съответствие с чл. 122г, ал. 4 от ЗОП е установила незаконосъобразност на решението на възложителя за класиране на участниците, за определяне на изпълнител и отстраняване от участие на "Радита" ООД в открит конкурс за възлагане на малка обществена поръчка. Предвид на изложените съображения настоящият съдебен състав приема, че решението на КЗК е правилно и законосъобразно, поради което следва да бъде оставено в сила. При този изход на процеса и на основание чл. 143 от АПК жалбоподателят следва да бъде осъден да заплати на ответника "Радита" ООД разноски по делото за настоящата инстанция в размер на сумата 250, 00 лева, представляващи адвокатско възнаграждение. Водим от гореизложеното и на основание чл. 122е от ЗОП, Върховният административен съд, четвърто отделение,