Решение № 8589 от 14.06.2012 г. на ВАС по адм. д. № 3593/2012 г.

Решение № 8589 от 14.06.2012 г. на ВАС по адм. д. № 3593/2012 г., VI о., докладчик председателят Милка Панчева Производството е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК) във връзка с чл. 187 от Закона за съдебната власт (ЗСВ). Образувано е по жалба на Красимир Маринов Конов от гр. Варна срещу решение по т. 3.13. от протокол № 7 от 16.02.2012 г., с което на основание чл. 160 от ЗСВ Висшият съдебен съвет (ВСС) е повишил Пламен Марчев Костадинов - заместник-административен ръководител - заместник-окръжен прокурор в Окръжна прокуратура - гр. Добрич в длъжност "прокурор" в Апелативна прокуратура - гр. Варна. Жалбоподателят счита оспореното решение за нищожно, тъй като е прието при съществено нарушение на материалните и процесуални административноправни разпоредби и в противоречие на целта на закона. В жалбата се твърди, че процедурата по провеждане на конкурса е опорочена, тъй като същата е започнала при действието на Наредба № 2 от 27.04.2011 г. за конкурсите и за избор на административни ръководители в органите на съдебната власт (Наредбата) на ВСС и е завършил по реда и при условията на Правилата относно реда за провеждане на конкурсите и за избор на административни ръководители в органите на съдебната власт (Правилата) на ВСС. В отношение на евентуалност твърди, че атакуваното решение на ВСС е незаконосъобразно, тъй като проведеното събеседване е осъществено от комисия, която не е имала легитимни права, при липса на законово определени критерии за провеждане на събеседването и най-вече на оценъчни такива, поради което същото не е могло да изпълни предназначението си за проверка нивото на подготовка и обема от знания на кандидата по практически въпроси, свързани с прилагането на законите. Според жалбоподателя такива критерии не са налице и относно начина на определяне на общата оценка на кандидата, която по закон следва да включва и резултатите от проведените до момента периодични атестирания. Оценяването е част от конкурса, поради което атакува определената му оценка като счита, че същата е формирана в противоречие с материалните критерии на чл. 192, ал. 1 от ЗСВ и не отразява обективно професионалните му качества. Моли оспореното решение да бъде отменено и делото във вид на преписка върнато за ново разглеждане от Висшия съдебен съвет. Ответникът - Висшият съдебен съвет, оспорва жалбата в писмени бележки и моли същата да бъде отхвърлена като неоснователна. Заинтересованата страна - Пламен Марчев Костадинов, не изразява становище по жалбата. Представителят на Върховната административна прокуратура дава мотивирано заключение за неоснователност на жалбата. Върховният административен съд в настоящия състав обсъди и анализира събраните по делото доказателства и становищата на страните, при спазване на разпоредбата на чл. 168 от АПК, прие за установено следното: Жалбата е подадена от надлежна страна, в срока по чл. 187, ал. 1 от ЗСВ, входирана във ВСС под № 94-00 186/23.02.2012 г., при наличие на правен интерес от оспорването, поради което е процесуално допустима, а разгледана по същество на релевираните в нея възражения, е неоснователна. С решение на Висшия съдебен съвет по т. 3.1. на протокол № 21 от заседание, проведено на 16.06.2011 г., на основание чл. 189 от ЗСВ са обявени свободните длъжности в съдилищата, прокуратурите и следствените органи, които да се заемат след конкурс за повишаване и преместване в длъжност и след конкурс за първоначално назначаване. Според това решение, към 1.06.2011 г. за Апелативна прокуратура гр. Варна са обявени две свободни длъжности за магистрати, които да се заемат след конкурс за повишаване и преместване в длъжност. С решение по т. 28.7. на същия протокол Висшият съдебен съвет е обявил на основание чл. 189, ал. 1 от ЗСВ конкурс за повишаване в длъжност и за преместване за назначаване на девет щатни бройки "прокурор" в апелативните прокуратури, в т. ч. две щатни бройки за Апелативна прокуратура гр. Варна. С решение на ВСС по т. 28.8. на протокол № 21/21.06.2011 г. е посочен 14-дневен срок от датата на публикуване на обявите в Държавен вестник, в който кандидатите подават в администрацията на ВСС заявление за участие в конкурса (по образец), към което се прилага служебна бележка от административния ръководител, удостоверяваща наличието на стаж по чл. 164 от ЗСВ; нотариално заверено копие от диплома за завършено висше образование по специалността "Право"; кадрова справка от административния ръководител на съответния орган на съдебната власт. С т. 28.9. на решението ВСС е обявил конкурсите да се проведат чрез събеседване по практически въпроси, свързани с прилагането на законите, като датата, часът и мястото на събеседването да се определят от конкурсните комисии след тяхното конституиране и да се публикуват в Интернет страницата на ВСС. Решението на Висшия съдебен съвет за обявяване на свободните длъжности и за обявяване на конкурса за повишаване в длъжност и за преместване на магистрати е обнародвано в Държавен вестник, бр. 50 от 1.07.2011 г., публикувано е в Интернет страницата на ВСС и в един централен всекидневник. Със заявление вх. № 2218 от 7.07.2011 г. Красимир Маринов Конов е заявил, че желае да участва в обявения конкурс за повишаване в длъжност и преместване за заемане на длъжността "прокурор" в Апелативна прокуратура гр. Варна. От приложените към заявлението изискуеми документи и от другите доказателства по делото е безспорно, че към 1.07.2011 г. жалбоподателят Конов заема длъжността "прокурор" в Окръжна прокуратура - гр. Варна, командирован, считано от 26.08.2010 г. в Апелативна прокуратура - Варна със заповед № 297/12.08.2010 г. на административен ръководител - Апелативен прокурор да изпълнява функции на прокурор в Апелативна прокуратура - Варна и че има юридически стаж в органите на съдебната власт по чл. 164 от ЗСВ - 14 г., 03 м. и 00 дни. С решение на ВСС по т. 3.1. от протокол № 32/13.10.2011 г. е определен броят и поименният състав на конкурсните комисии по обявените конкурси за повишаване в длъжност и за преместване на магистрати, като за апелативните прокуратури е определена една конкурсна комисия в състав от 5 редовни и 2 резервни членове, всички на длъжност "прокурор" във Върховната касационна прокуратура (ВКП). Събеседването с кандидатите за повишаване в длъжност и за преместване на длъжност "прокурор" в апелативна прокуратура е проведено на 12, 13 и 14 декември 2011 г., за което е съставен пълен стенографски протокол, приложен към документите от конкурса. От съдържанието на протокола и обобщеното от конкурсната комисия мотивирано становище за резултатите от събеседването и класирането на кандидатите е видно, че събеседването е проведено при съобразяване на критериите за провеждане на събеседване и формиране на общата оценка за притежаваните професионални качества от кандидатите, въз основа на оценките на всеки от тях, отразени в индивидуални протоколи. Видно от протокола за класиране, съставен от конкурсната комисия, за участие в гласуването за длъжността "прокурор" в апелативните прокуратури са класирани 34 кандидата, от които жалбоподателят е класиран на 15-то място, с обща оценка на притежаваните професионални качества 5,00 и общ успех от държавните изпити - 5,00. В мотивирано предложение на Комисията по предложенията и атестирането на ВСС (КПА), обсъдено на заседание на същата от 7.02.2012 г., въз основа на цялата конкурсна документация, протокола-стенограма от проведеното събеседване и становищата на Комисията по професионална етика и превенция на корупцията на ВСС (КПЕПК) относно притежаваните нравствени качества на кандидатите, КПА е предложила на Висшия съдебен съвет да проведе гласуване по реда на класирането, като на свободните щатни длъжности в апелативните прокуратури се назначат кандидатите, съобразно заявените желания, до попълване на свободните места. Протоколът на Комисията е предоставен на ВСС, който е възприел поредността на класираните кандидати и оценките на помощния орган и след провеждане на тайно гласуване е приел решения по протокол № 7 от заседанието на 16.02.2012 г., с които на обявените две свободни щатни длъжности за Апелативна прокуратура гр. Варна са повишени кандидатите, класирани на 10-то и 11-то място. По т. 3.12. на основание чл. 160 от ЗСВ е гласувано повишаване на Антоанета Христова Генчева в длъжност "прокурор" в Апелативна прокуратура гр. Варна. По т. 3.12 на основание чл. 160 от ЗСВ е гласувано повишаване на Пламен Марчев Костадинов - заместник-административен ръководител - заместник- окръжен прокурор в Окръжна прокуратура гр. Добрич в длъжност "прокурор" в Апелативна прокуратура гр. Варна, което решение е и предмет на оспорване в настоящото производство. Общата оценка за притежаваните от кандидата професионални качества е 5,25 и общ успех от държавните изпити 4,33. С решение по т. 3.17. на същия протокол ВСС не провежда гласуване за повишаване на Красимир Маринов Конов в длъжност "прокурор" в Апелативна прокуратура - гр. Варна, поради попълване на местата. При оформяне класирането на кандидатите, водеща е оценката за притежаваните от кандидата професионални качества, поставена от комисията при провеждане събеседването. Жалбоподателят е получил оценка 5,00, а заинтересованото по делото лице Пламен Костадинов - 5,25. Неоснователно е възражението в жалбата за липса на критерии при провеждане на събеседването, което, според жалбоподателя, поставяло под съмнение обективността на комисията. По делото е приложен на хартиен носител стенографски запис от проведеното събеседване, от който е видно съдържанието на поставяните въпроси от членовете на изпитната комисия и отговорите на кандидатите, като всички те са свързани с пряката прокурорска дейност и познанията от областта на наказателното право. При тази фактическа обстановка по делото, Върховният административен съд намира за неоснователни възраженията на Красимир Конов, че взетите решения са нищожни, тъй като са приети при съществено нарушение на закона и са лишени от правно основание за издаването им. Конституционно регламентираното правомощие на Висшият съдебен съвет да назначава, повишава, понижава, премества и освобождава от длъжност магистрати (съдии, прокурори и следователи) произтича от нормите на чл. 129, ал. 1 и чл. 130, ал. 6, т. 1 от Конституцията на Република България. Съгласно чл. 133 от Конституцията, организацията и дейността на Висшия съдебен съвет, на съдилищата, на прокурорските и на следствените органи, статутът на съдиите, прокурорите и следователите, условията и редът за назначаване и освобождаване от длъжност на съдиите, съдебните заседатели, прокурорите и следователите, както и за осъществяване на тяхната отговорност, се уреждат със закон. В съответствие с посочената конституционна норма Народното събрание е приело Закон за съдебната власт (обн. ДВ, бр. 64/2007 г., изм. и доп. ДВ, бр. 69 и 109 от 2008 г.; бр. 25, 33, 42, 102 и 103 от 2009 г.; бр. 59/2010 г.; бр. 1, 23, 32, 45, 81, 82 и 93 от 2012 г.), в който са разписани правилата за заемане на длъжност в органите на съдебната власт. Заемането на длъжности в магистратурата според разпоредбите на ЗСВ изисква предварително провеждане на конкурс, което е задължително при първоначално назначаване, повишаване в длъжност и преместване в органите на съдебната система. Следва да се отбележи, че със Закона за изменение и допълнение на ЗСВ (обн. ДВ, бр. 1/2011 г.) се създаде нов Раздел II"а" на Глава девета от Закона за съдебната власт, озаглавен "Конкурс за повишаване в длъжност и за преместване на съдия, прокурор и следовател в органите на съдебната власт. Избор на административни ръководители на органите на съдебната власт", в сила от 4.01.2011 г. С разпоредбите на този раздел (чл. 188 - чл. 194в) се въведе подробна и изчерпателна законова регламентация на реда и условията за провеждане на конкурсите за повишаване в длъжност и за преместване на съдия, прокурор и следовател в органите на съдебната власт. Съгласно чл. 189, ал. 1 от ЗСВ, свободните длъжности в съдилищата, прокуратурите и следствените органи, извън тези по чл. 178, се обявяват от Висшия съдебен съвет по реда на чл. 179 поотделно за всеки орган на съдебната власт, и се заемат след конкурс, който се провежда чрез събеседване с определени от ВСС конкурсни комисии поотделно за съдии, прокурори и следователи. Кандидатите за повишаване в длъжност следва да отговарят на изискванията по чл. 191, ал. 1 от ЗСВ, като съобразно предписанието на ал. 2 от същия текст, съответният магистрат сам подава документи във ВСС; след проведено от комисията по чл. 37, ал. 1 от ЗСВ атестиране, ВСС извършва класиране за всяка длъжност според резултатите от атестирането и съобразно критериите по чл. 193, ал. 3 от ЗСВ, и приема решение за повишаване или преместване по поредността на класирането до попълване на местата (Арг.: чл. 191 - чл. 194 от ЗСВ). На основание цитираните законови норми ВСС е приел решения, посочени по-горе, относно: обявяване на свободните длъжности в съответните органи на съдебната власт; обявяване на конкурсите за повишаване в длъжност и за преместване на свободните длъжности чрез провеждане на събеседване по практически въпроси свързани с прилагането на законите; определяне на сроковете и реда на приемане на заявления от кандидатите и необходимите документи; определяне на броя и поименния състав на конкурсните комисии по обявените конкурси; определяне и оповестяване на процедурите за класиране на кандидатите и провеждане на гласуване по реда на класирането, съобразно заявените желания, до попълване на обявените свободни длъжности; съобщаване на начина за оповестяване на взетите решения във всеки етап от провеждане на конкурсите и др. Въз основа на законова делегация ВСС е приел Наредба № 2 от 27.04.2011 г. за конкурсите и за избор на административни ръководители в органите на съдебната власт (обн. ДВ, бр. 35/2011 г., в сила от 3.05.2011 г.), чието действие е преустановено с влизане в сила на решение № 10 от 15.11.2011 г. по конституционно дело № 6/2011 г. (обн. ДВ, бр. 93/25.11.2011 г.), с което Конституционният съд е обявил за противоконституционна разпоредбата на чл. 194в от ЗСВ. Със същото решение КС е посочил, че "Висшият съдебен съвет не е овластен от Конституцията да приема наредби, с които да дава първична правна уредба на материята по чл. 133 от КРБ, защото той има правомощията да приема само вътрешни правила. Доколкото законовите положения се нуждаят от уточняване в детайли с оглед прилагането им, ВСС може да извършва и външно нормотворчество, съобразено с Конституцията и Закона за съдебната власт, като приема правила, указания и методики, каквито впрочем актове той е издавал в миналото, а някои от тях продължава да издава и понастоящем." Действието във времето на решението на Конституционния съд, с което противозаконният текст се обезсилва, е действие на това решение занапред. Неприлагането (обезсилването) започва от деня, когато е влязло в сила решението на Конституционния съд, а според чл. 151, ал. 2 от Конституцията решението влиза в сила три дни след обнародването му - в случая на 29.11.2011 г. Към посочената дата обявеният конкурс не е приключил, т. е. налице е заварено висящо правоотношение, чиято процедура е започнала по Наредба № 2 от 27.04.2011 г. за конкурсите и за избор на административни ръководители в органите на съдебната власт на ВСС, която от своя страна е основана на закон (чл. 194в ЗСВ), който е обявен за противоконституционен. Наред с това, след влизане в сила на Решение № 10 от 15.11.2011 г. на Конституционния съд на Р. България, ВСС издава Правила, приети с решение по протокол № 39 от 28.11.2011 г., изм. и доп. с решение по протокол № 1 от 12.01.2012 г., които детайлизират уредбата за провеждане на конкурс за повишаване в длъжност и за преместване на съдия, прокурор и следовател в органите на съдебната власт, регламентиран в чл. 188 - чл. 194б от ЗСВ, включително и като въвеждат допълнителни критерии при класиране на кандидатите - заемана по-висока длъжност и оценка от държавните изпити. Принципите за служебното начало, за последователност и предвидимост, задължават висшият административен орган на съдебната власт да проведе и да приключи обявените и започнали по реда и условията на Раздел II"а" на Глава девета от ЗСВ конкурсни процедури за повишаване в длъжност и за преместване на свободните длъжности съдии, прокурори и следователи, и при действието на Правилата, приети и огласени във връзка с прилагането на ЗСВ и неговите цели. Ето защо, настоящият тричленен състав на ВАС намира за неоснователни доводите на Красимир Маринов Конов, че процедурата по провеждането на конкурса за повишаване в длъжност и за преместване за назначаване на девет щатни бройки прокурор в Апелативните прокуратури, в т. ч. две щатни бройки за Апелативна прокуратура град Варна е била опорочена и е следвало да се преустанови от ВСС, тъй като този конкурс е започнал при действието на Наредба № 2 и е завършил по Правилата относно реда за провеждане на конкурсите и за избор на административни ръководители в органите на съдебната власт. Съдът не споделя и доводите на жалбоподателя за нищожност на оспореното решение на ВСС по т. 3.13. на Протокол № 7 от 16.02.2012 г., с което на основание чл. 160 от ЗСВ Пламен Марчев Костадинов е повишен в длъжност "прокурор" в Апелативна прокуратура гр. Варна. Оспореното решение, както и решението по т. 3.17. на същия протокол, с което Висшият съдебен съвет не е провел гласуване за повишаване в длъжност на Красимир Маринов Конов - прокурор в Окръжна прокуратура гр. Варна са приети от Висшия съдебен съвет в качеството му на орган, притежаващ материална компетентност и в законово предвидената форма. Не са допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила, съдържащи се в разпоредбите на чл. 188 - чл. 193 от Закона за съдебната власт. Висшият съдебен съвет е постановил своите решения след изчерпване и точно реализиране на нормативно регламентираната конкурсна процедура. Класирането на кандидатите е станало в съответствие с разписаните в чл. 192, ал. 1 от Закона за съдебната власт критерии при съобразяване на техните нравствени качества и професионална компетентност. Проведеното събеседване с кандидатите е осъществено от определена по законоустановения ред конкурсна комисия и от данните по преписката не се установява при определяне на резултата за всеки кандидат, в т. ч. на жалбоподателя, да са допуснати нарушения на административнопроизводствените правила, които да опорочат финализиращия административен акт. Същевременно, оценъчната дейност на конкурсната комисия има експертен характер. Справедливото и обективно оценяване на знанията на кандидатите е гарантирано чрез предвидените в нормативната уредба изисквания за висока професионална компетентност на членовете на комисията (в случая прокурори от ВКП), доказателство за което е отразеното в пълния стенографския протокол, приложен към преписката и документите от конкурса. След като оценяването на кандидатите е функция на възложената експертна дейност на конкурсната комисия, не е допустимо в съдебното производство същото да се подлага на анализ и преценка за законосъобразност. В този контекст са неотносими към спора и не следва да се обсъждат наведените оплаквания от жалбоподателя, че проведеното от конкурсната комисия събеседване с кандидатите не е могло да изпълни предназначението си за проверка нивото на подготовка и обема от знанията им по практически въпроси, свързани с прилагането на законите. Нивото на професионалните знания и подготовка се проверява в хода на конкурсната процедура и обективира в класирането на кандидатите. При приемането на решенията за назначаване на кандидатите Антоанета Христова Генчева и Пламен Марчев Костадинов на длъжността "прокурор" в Апелативна прокуратура гр. Варна, които са показали по-добри резултати при оформяне крайната оценка от жалбоподателя Красимир Конов, обявените в конкурса две места за съответната Апелативна прокуратура се считат заети, с което административният орган не е имал задължение за произнасяне по отношение на останалите кандидатури. Не е допуснато нарушение на чл. 192, ал. 4 от ЗСВ, каквото се релевира в жалбата, че комисията по професионална етика и превенция на корупцията на ВСС е допуснала нарушение, свързано с това, че не е извършила преценка за притежаваните нравствени качества от първите трима кандидати за всяка длъжност и не е изготвила становище за тях. Видно от доказателствата по делото оспорващият Красимир Конов е бил класиран от конкурсните комисии на петнадесето място за длъжността "прокурор" в Апелативна прокуратура. Пропускът на административния орган да изиска от комисията становище за притежаваните нравствени качества на следващите трима кандидати, при попълването на конкурсните длъжности, не рефлектира пряко върху съдържанието на оспореното решение. Дори да бъде възприето като процесуално нарушение, то по съответния обем на порока е несъществено и не може да окаже влияние върху законосъобразността на процесния акт. В конкретния случай ВСС не е провел гласуване за преместване на оспорващия Красимир Конов на длъжността "прокурор" в Апелативна прокуратура гр. Варна поради попълване на местата, а не поради липса на притежавани нравствени качества за тази длъжност. По изложените съображения настоящият състав намира, че оспореното решение по т. 3.13. на протокол № 7 от 16.02.2012 г. на Висшия съдебен съвет е издадено от компетентен орган в предвидената форма, при спазване на административнопроизводствените правила и точно прилагане на материалноправните разпоредби, в съответствие с целта на закона, поради което не са налице основания по чл. 146 АПК за отмяната му. Оспорването по жалбата на Красимир Маринов Конов е неоснователно и следва да бъде отхвърлено. Водим от горното и на основание чл. 172, ал. 2, предл. последно от АПК и чл. 187, ал. 3 от ЗСВ, Върховният административен съд, шесто отделение,