Решение № 10071 от 27.07.2009 г. на ВАС по адм. д. № 278/2009 г.

Решение № 10071 от 27.07.2009 г. на ВАС по адм. д. № 278/2009 г., V о., докладчик съдията Жанета Петрова Държавната комисия за енергийно и водно регулиране е поискала отхвърлянето на жалбата. Представителят на Върховната административна прокуратура е дал заключение, че решението на Държавната комисия за енергийно и водно регулиране съответства на закона. Върховният административен съд, като провери законосъобразността на обжалвания административен акт, намира, че жалбата е неоснователна. Със заявление № Е-ЗЛР-И-37/1.08.2008 г. до Държавната комисия за енергийно и водно регулиране "Бургасгаз" ЕАД поискало да бъде изменени издадените на дружеството лицензии за дейностите разпределение на природен газ и обществено снабдяване с природен газ, като към териториалния обхват на лицензиите, включващ територията на общините Бургас, Айтос, Царево, Карнобат, Несебър, Поморие, Приморско и Созопол, бъдат присъединени лицензираните територии на общините Ямбол, Тунджа, Стара Загора и Нова Загора поради това, че в "Бургасгаз" ЕАД ще се влеят дружествата "Газоснабдяване Стара Загора" ЕАД, "Газоснабдяване Нова Загора" АД и "Ямболгаз 92 "АД. Със заявление Е-15-36-12/1.08.2008 г. до Държавната комисия за енергийно и водно регулиране "Бургасгаз" ЕАД поискало да бъдат утвърдени цена за пренос на природен газ по магистралното газопроводно отклонение, цени за разпределение на природен газ и цени за снабдяване с природен газ за периода 2008 - 2012 г. Към заявлението били приложени обосновка и справки за образуване на цените за разпределение и снабдяване с природен газ. С решение № Р-093/6.10.2008 г. Държавната комисия за енергийно и водно регулиране разрешила преобразуването чрез вливане по реда на чл. 262 от Търговския закон на дружествата "Бургасгаз" ЕАД със седалище и адрес на управление Бургас, "Газоснабдяване Стара Загора" ЕАД със седалище и адрес на управление Стара Загора, "Газоснабдяване Нова Загора" АД със седалище и адрес на управление Нова Загора и "Ямболгаз" АД със седалище и адрес на управление Ямбол и прекратила издадените на "Газоснабдяване Стара Загора" ЕАД, "Газоснабдяване Нова Загора" и "Ямболгаз" АД лицензии за дейността разпределение на природен газ и снабдяване с природен газ. Комисията изменила издадените на "Бургасгаз" ЕАД лицензия № Л-189-08/3.06.2005 г. за дейността "разпределение на природен газ" и лицензия № Л-189-12/3.06.2005 г. за дейността "обществено снабдяване с природен газ", като към територията, на която дружеството упражнява лицензираните дейности, била добавена територията по прекратените лицензии. На 17.10.2008 г. бил внесен доклад на работна група, в който била анализирана предоставената от "Бургасгаз" ЕАД информация относно предложените за утвърждаване цени. В доклада било посочено, че в заявлението си дружеството включило в цените за разпределение на природен газ недовзет приход от нереализирани количества в размер на 1 1 666 953 лева, образуван за следните периоди: за общините Ямбол, Стара Загора и Нова Загора - за периода 2003 г. - 2006 г., за общините Бургас, Несебър, Карнобат, Айтос, Поморие, Созопол Приморско и Царево - за периода 2006 г. - 2007 г. След като анализирала изпълнението на инвестициите за 2005, 2006 и 2007 г. на база на представените от дружествата и одобрени от комисията бизнес-планове, работната група установила, че изпълнението на предвидените инвестиции за 2005 г. общо за територията на "Бургасгаз" ЕАД е 109% спрямо прогнозата по бизнес - плана. Изпълнението на заложения показател за консумацията на газ е 95, 4 % спрямо прогнозните данни по бизнес - плана. За 2006 г. изпълнението на предвидените инвестиции за всички общини възлизало на 69, 9%, изпълнението по показателя "изградена мрежа" - 62, 2 %, а изпълнението по показателя "консумация" - 78, %. За 2007 г. дружеството поискало недовзет приход за територията на общините Бургас, Несебър, Карнобат, Айтос, Поморие, Созопол, Приморско и Царево при следните показатели: "инвестиции" - 68, 8%, "изградена мрежа" - 46, 3% и "консумация" - 82, 7 %. С оглед на обема на неизпълнението на заложените в бизнес - плановете показатели, работната група приела, че няма основание за признаване на недовзет приход. Искането не можело да бъде удовлетворено и поради това, че корекция по смисъла на чл. 4, ал. 3 от Наредбата за регулиране на цените на природния газ е приложима в хипотезата на изтекъл ценови или регулаторен период, в течение на който е бил прилаган метода за регулиране "горна граница на цени ". Този метод обаче не бил прилаган до момента и щял да бъде приложен за новия регулаторен период. Докладът на работната група бил приет на закрито заседание на Държавната комисия за енергийно и водно регулиране, състояло се на 20.10.2008 г. На 28.10.2008 г. било проведено открито заседание на Държавната комисия за енергийно и водно регулиране, с участието на представители на "Бургасгаз" ЕАД, на което бил разгледан доклада на работната група. С молба вх. № Е-15-36-16/28.10.2008 г. "Бургасгаз" ЕАД внесло възражение срещу заключението на работната група, че няма основание за признаване на недовзет приход. Посочено било, че в доклада не било обсъдено изпълнението за 2003 и 2004 г., а стойностите на отделните показатели, каквито били в действителност, не съответствали на отчетените от работната група На 3.11.2008 г. комисията разгледала проект за решение по заявлението на "Бургасгаз" ЕАД за утвърждаване на цени за пренос и разпределение на природен газ. На 11.11.2008 г. било проведено обществено обсъждане на проекта за решение с участието на представители на заявителя и на синдикални и обществени организации. На закрито заседание на 27.11.2008 г., Държавната комисия за енергийно и водно регулиране, в състав 13 членове, с 13 гласа "за" приела решение № Ц-074/27.11.2008 г., с което на "Бургасгаз" ЕАД, считано от 1.12.2008 г., при продължителност на регулаторния период до 2012 г., били одобрени цени без ДДС за пренос на природен газ през газоразпределителната мрежа, цени без ДДС за снабдяване с природен газ от краен снабдител и цени без ДДС за присъединяване на потребители към газоразпределителната мрежа. Цените били одобрени при прилагането на метода "горна граница на цените". Комисията не признала недовзет приход в претендирания от заявителя размер, възприемайки съображенията на работната група. Решението е взето от компетентния административен орган по чл. 21, ал. 1, т. 6 от Закона за енергетиката, действал в законен състав и с необходимото мнозинство, при спазване на производствените правила по чл. 25 - чл. 33 от Наредбата за регулиране на цените на природния газ. Цените за пренос на природен газ през разпределителната мрежа и за снабдяване с природен газ от краен снабдител подлежат на регулиране в съответствие с изискванията на Закона за енергетиката и Наредбата за регулиране на цените на природния газ. При регулаторните прегледи специализираният административен орган извършва анализ и оценка на отчетната и прогнозната информация, предоставена от енергийното предприятие, и утвърждава прогнозните необходими приходи заедно с цените за лицензираната дейност. Във връзка с оплакването на жалбоподателя, че при утвърждаване на цените с решение № Ц-074/27.11.2008 г. Държавната комисия за енергийно и водно регулиране незаконосъобразно не е взела предвид недовзет приход за периода 2003 г. - 2007 г., общо в размер на 11 667 953 лева, по делото беше изслушана икономическа експертиза. Според вещото лице, данните, разгледани от регулаторния орган, визират периода 2005 г. - 2007 г., въпреки че заявителят претендира признаване на недовзет приход за 2003 г. - 2007 г. Въз основа на годишните финансови отчети на "Бургасгаз" ЕАД и на трите дружества, които се вливат в него, вещото лице изчислило, че недовзетият приход на преобразуваното дружество "Овергаз Изток" АД за периода 2003 г. - 2007 г. възлиза на 11 677 000 лева. Посочено било, че недовзетият (надвзетият приход се формира винаги при наличието на разлики между планирани и отчетни ценообразуващи елементи - инвестиции, продажби и други, а също и при непълно изпълнение на инвестиционната или производствената програма. Когато е налице несъответствие между който и да е от тези планирани параметри и реално отчетените стойности в края на периода, се формира надвзет или недовзет приход като абсолютна стойност. Според вещото лице, регулаторният подход на изменение на цените на газоразпределителните дружества се основава на съпоставката на планираните и отчетените продажби. За периода 2003 г. - 2007 г. цените на дружествата "Бургасгаз" ЕАД, "Газоснабдяване Стара Загора" ЕАД, "Газоснабдяване Нова Загора" АД и "Ямболгаз" АД били регулирани по метода "нетна настояща стойност". Единствената разлика между този метод и метода "горна граница на цени" се състояла във възможността за корекция на цените въз основа на инфлационен индекс при прилагането на метода "горна граница на цени". Съдът намира, че Държавната комисия за енергийно и водно регулиране не е допуснала нарушение на чл. 7, ал. 1 и 2 от Административнопроцесуалния кодекс, съдържащ предписание за установяване на действителните факти от значение за случая и за подлагането им на преценка при постановяване на административния акт. Както предвижда чл. 26, ал. 1 от Наредбата за регулиране на цените на природния газ (изм. ДВ, бр. 64 от 7.08.2007 г.), за извършване на регулаторен преглед, към заявлението за утвърждаване на необходими приходи, цени и тарифни структури лицензиантите следва да представят информация за предходен 12 - месечен отчетен период, наречен базисна година. Съгласно определението по § 1, т. 1 от допълнителните разпоредби на Наредбата за регулиране на цените на природния газ, "базисна година" е предходната календарна година или 12-месечен период, предхождащ внасянето на предложението за цени, за който енергийното предприятие счита, че е оправдано да бъде използван при изчисленията за целите на ценообразуването за следващия регулаторен период. От това следва, че информацията, предоставена от "Бургасгаз" ЕАД относно недовзет приход за 2003, 2004, 2005, 2006 и 2007 г., не се включва в обхвата на преценката на регулаторния орган. Както беше посочено, утвърдените на дружествата "Бургасгаз" ЕАД, "Газоснабдяване Стара Загора" ЕАД, "Газоснабдяване Нова Загора" АД и "Ямболгаз" АД цени за разпределение на природен газ и за снабдяване с природен газ са били регулирани с прилагането на метода "нетна настояща стойност ". При този метод, уреден с разпоредбата на чл. 4, ал. 1, т. 2 от Наредбата за регулиране на цените на природния газ ( редакция, ДВ, бр. 55 от 25.06.2004 г. ), енергийното предприятие образува единна цена или цени по години за регулаторен период, равен на периода, за който има одобрена от комисията инвестиционна програма. Цените се актуализират ежегодно с разликите между прогнозни и фактически обеми природен газ и прогнозно и фактическо изпълнение на инвестиционната програма. Прилагането на метода "нетна настояща стойност" означава, че всяко от дружествата "Бургасгаз" ЕАД, "Газоснабдяване Стара Загора" ЕАД, "Газоснабдяване Нова Загора" АД и "Ямболгаз" АД е заявило или е могло да заяви недовзет приход при ежегодното актуализиране на цените в рамките на регулаторния период, позовавайки се на данните за изпълнение на инвестиционната си програма и за доставените през газоразпределителната мрежа обеми природен газ. Ако такова искане не е било направено, то не може да се заяви при определяне на цената за следващия регулаторен период, още повече, че енергийните предприятия, формирали недовзет приход, са прекратили дейностите по издадените им лицензии, а при преобразуването им чрез вливане в "Бургасгаз" ЕАД е възникнало ново енергийно предприятие. Компенсацията за нереализирани приходи за миналия период не може да се извърши с механичното й прехвърляне за следващия регулаторен период, който е доминиран от нов метод на ценообразуване, при положение, че при прилагането на метода "нетна настояща стойност" признаването на недовзет (надвзет приход е заложено като механизъм за корекция на прогнозни цени след изтичане на определен ценови период. Държавната комисия за енергийно и водно регулиране законосъобразно се е позовала на чл. 4, ал. 3 от Наредбата за регулиране на цените на природния газ. С изменението на Наредбата за регулиране на цените на природния газ (ДВ, бр. 64 от 2007 г.) е било отменено прилагането на метода "нетна настояща стойност" и като основни методи на ценово регулиране са били въведени методите за регулиране чрез стимули - "горна граница на цени ", "горна граница на приходи" и "норма на възвръщаемост на капитала". Разпоредбата на чл. 4, ал. 3 от Наредбата за регулиране на цените на природния газ, записана с изменението на Наредбата за регулиране на цените на природния газ (ДВ, бр. 64 от 2007 г.), предвижда, че при прилагането на методите за регулиране чрез стимули, при всеки ценови и/или регулаторен период необходимите годишни приходи и/или цените могат да бъдат коригирани въз основа на недовзетия (надвзетия приход, дължащ се на разлики между прогнозни и действителни ценообразуващи елементи от предходния ценови или регулаторен период, по методика, утвърдена от комисията. С оглед на това съдът приема, че приложеният от Държавната комисия за енергийно и водно регулиране подход при утвърждаването на цените съгласно решение № Ц-074/27.11.2008 г. съответства на закона и на неговата цел, поради което подадената срещу решението жалба следва да се отхвърли. По изложените съображения и на основание чл. 172, ал. 2 АПК Върховният административен съд