Решение № 53 от 8.02.2011 г. на ВКС по н. д. № 760/2010 г.

Решение № 53 от 8.02.2011 г. на ВКС по н. д. № 760/2010 г., III н. о., НК, докладчик съдията Фиданка Пенева Касационното производство е образувано по жалба на подсъдимия П. П., изготвена от защитника му адвокат К. К. от С. АК, срещу въззивно решение № 71/27.10.2010 г. по в н о х д № 69/2010 г. по описа на Военно. -апелативния съд.

В жалбата са въведени две касационни основания - за допуснато нарушение на материалния закон и за явна несправедливост на наказанието - чл. 348, ал. 1, т. 1 и т. 3 НПК.

По първото основание се твърди, че подсъдимият е извършил неумишлено деянията, поради което те са несъставомерни. По второто -искането е за приложение на чл. 9, ал. 2 НК по отношение на деянието по чл. 354а ал. 5, във вр. с ал. 3, т. 1 НК, поради ниския размер на количеството и стойността на предмета му и чл. 78а НК по отношение на деянието по чл. 354в ал. 5, вр. с ал. 1 НК.

Пред касационната инстанция, подсъдимият и неговият упълномощен защитник, редовно призовани, не се явяват.

Прокурорът дава заключение за неоснователност на жалбата и оставяне на въззивното решение в сила.

Върховният касационен съд, за да се произнесе, съобрази следното:

Жалбата е частично основателна.

С атакувания съдебен акт е потвърдена изцяло присъдата на Сливенския военен съд № 22/10.09.2010 г. по н о х д № 146/2010 г., с която подсъдимият е признат за виновен в това че:

1. в периода 1.01.2010 - 2.06.2010 г. в жилището си в[населено място] е отглеждал 3 броя растения - канабис /коноп/, със съдържание на активно наркотично вещество над 0,2 тегловни процента, с общо тегло 21,265 гр. на стойност 106,33 лева, в маловажен случай - прест. по чл. 354в ал. 5, във вр. с ал. 1 НК. За това престъпление, на основание чл. 55, ал. 1, т. 2, б. "б" НК му е наложено наказание пробация със следните пробационни мерки - задължителна регистрация по настоящ адрес, с периодичност, два пъти седмично и задължителни периодични срещи с пробационен служител, за срок от шест месеца и за двете мерки, както и наказание глоба, в размер на 700 лева.

1. на неустановена дата през 2010 г. е придобил и държал в жилището си в[населено място] високорисково наркотично вещество - 1,75 гр. коноп /марихуана/, с активно действащ компонент 0,1 тегловни процента, на стойност 8,76 лева, в маловажен случай - прест. по чл. 354а ал. 5, във вр. с ал. 3, т. 1 НК. На основание чл. 54 НК му е наложено наказание глоба в размер на 700 лева.

На основание чл. 23 от НК му е определено едно общо наказание - пробация с посочените пробационни мерки и глоба в размер на 700 лева.

Потвърдено е и разпореждането на първостепенния съд за отнемане в полза на държавата на предмета на престъплението и относно веществените доказателства.

1. По касационното основание за допуснато нарушение на закона:

Твърдението за липса на умисъл при осъществяване на деянията е голословно и не намира опора в доказателствата по делото. Достатъчно е да се посочи само това, че намерените при огледа на местопрестъплението - /жилището обитавано от подсъдимия/ наркотично вещество /предмет на второто обвинение/ като листна маса в процес на сушене, са красноречиво доказателство, че подсъдимият не е отглеждал растенията от любопитство или любознателност.

Настоящият състав намира за основателно възражението на защитата срещу признаването за виновен на подсъдимия по отношение на второто деяние, с квалификация по чл. 354а ал. 5, във вр. с ал. 3, т. 1 НК. Това деяние не е престъпно, поради това, че макар и формално да осъществява признаците на предвиденото в закона престъпление, поради своята малозначителност не е общественоопасно. То е малозначително поради ниското количество - 1,75 грама и крайно ниското съдържание на активно вещество - 0,1 тегловни процента.

Поради това е налице хипотезата на чл. 24, ал. 1, т. 1 НПК, при която, настоящата инстанция на основание чл. 354, ал. 1, т. 2 НПК има правомощието да отмени въззивното решение и да оправдае подсъдимия за престъплението по чл. 354а, ал. 5, във вр. с ал. 3, т. 1 НК.

При това положение отпада забраната /визирана в чл. 78а ал. 7 НК, в хипотезата "при множество престъпления"/ за приложение на диференцираната процедура по чл. 78а, ал. 1 НК, за освобождаване от наказателна отговорност на подсъдимия и налагане на административно наказание по отношение на деянието с правна квалификация по чл. 354в, ал. 5 във вр. с ал. 1 НК. Видно от приложената на л. 91 от ДП справка за съдимост подсъдимият не е осъждан, а за престъплението се предвижда наказание до една година лишаване от свобода и глоба. Налице са предпоставките за приложение на диференцираната процедура по чл. 78а ал. 1 НК и няма пречка по реда на чл. 354, ал. 1, т. 3 НПК, Върховният касационен съд за измени въззивното решение като освободи жалбоподателя П. П. от наказателна отговорност и му наложи наказание глоба в минимално предвидения размер - 1 000 лева.

Водим от горното и на основание чл. 354, ал. 1, т. 2 и 3 НПК, и чл. 9, ал. 2 и чл. 78а, ал. 1 НК, Върховният касационен съд, трето наказателно отделение