Решение № 5889 от 8.05.2009 г. на ВАС по адм. д. № 2901/2009 г.

Решение № 5889 от 8.05.2009 г. на ВАС по адм. д. № 2901/2009 г., VII о., докладчик съдията Павлина Найденова Производството е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс, във връзка с чл. 68, ал. 1 от Закона за защита от дискриминация, образувано по жалба на Димитър Василев Овчаров и Мария Василева Овчарова от гр. Бургас срещу решение № 5/15.01.2008 г. на Комисията за защита от дискриминация, с което е установено спрямо Бонка Събинова Пенкова от гр. Бургас, че е извършен акт на дискриминация по смисъла на чл. 5 от ЗЗДискр, вр. с § 1, т. 1 от ДР на ЗЗДискр, постановено е на основание чл. 47, т. 2 от ЗЗДискр прекратяване на нарушението и на всеки от жалбоподателите е наложена глоба в размер на 250 лв. на основание чл. 78 ал. 1 от ЗЗДискр, за нарушение на чл. 4, ал. 1, във връзка с чл. 5 от ЗЗДискр и във връзка с § 1, т. 1 ЗЗДискр. С решение от 20.02.2009 г. по адм. д. № 12557/2008 г. на Петчленен състав - II колегия делото е върнато за ново разглеждане от друг състав на съда, поради съществено нарушение на съдопроизводствените правила, изразяващо се в необсъждане на показанията на свидетелите Неврие Хасан, Юксел Халибрям, Нургюл Алимолла и Бейрие Алимолла, дадени пред комисията, едновременно със свидетелските показания в съдебното производство, което е довело до неправилно приложение на материалния закон. Върховният административен съд, друг състав на Седмо отделение, намира подадената жалба срещу решението на КЗД за неоснователна по следните съображения : Производството пред комисията е образувано по жалба на засегнато лице Бонка Съботинова Пенкова от гр. Бургас, българска гражданска, с турски произход, която във връзка с извършвани от нея преводи на турски език и легализация на документи е наела в близост до турското консулство помещение за офис на първия етаж на двуетажна жилищна сграда в гр. Бургас, ул. "П. Каравелов" № 39, собственици на втория етаж на която са другите страни в производството - Димитър и Мария Овчарови. В жалбата пред комисията Бонка Пенкова прави оплакване за осъществен психически тормоз спрямо нея, нейни близки и наематели от турски произход, чиито имена се посочват, нападани от Овчарови с обидни думи, свързани с етническия им произход, довело до накърняване на чувството им за лично достойнство и създало атмосфера на враждебност. Съгласно чл. 267, ал. 2 ГПК, във връзка с чл. 144 АПК, съдът може да изслуша отново свидетели и вещи лица, ако прецени това за необходимо. В случая настоящият състав е счел, че не следва непосредствено да изслушва отново свидетелите, а да обсъди свидетелските показания дадени в производство пред комисията и при първоначалното разглеждане на делото, съгласно указанията на петчленния състав по адм. д. № 12557/2008 г. Оплакванията на Бонка Пенкова, заявени в жалбата пред комисията са, че след като наела помещението, Димитър Овчаров е заявил на хазяйката й, че "не може да съжителства с тази туркиня". На 1.02.2007 г. когато нейна братовчедка Неврие Хасан дошла в офиса и отворила пътната врата, била нападната от Димитър Овчаров, който започнал да я дърпа и обвинява, че е блъснала вратата, нарекъл я "мръсна туркиня", "ще те изселя от тук", а съпругата му Мария Овчарова започнала да плюе от терасата по братовчедка й, като в резултата на бруталното им държание тя припаднала и се наложило да я закарат в МБАЛ Бургас, при което й поставили инжекция диазепам. През м. септември 2006 г. Юксел Халиибрям, идвайки на гости на наематели в къщата, бил предупреден от Димитър Овчаров да не слуша турска музика и да не говори на турски, тъй като нарушава спокойствието му, а съпругата му Мария Овчарова го обидила с думите "абе боклук, какво правиш тук". До м. октомври 2006 г. в една от стаите на първия етаж живеела под наем Нургюл Алимолла с двете си деца, която не могла да издържи на психически тормоз, упражняван от Овчарови и напуснала. Овчарови забранявали на нея и на децата й да говорят на турски и да слушат турска музика, казвали им да си заминават в Турция, обидили ги с изявлението "защо Сюлейман паша като си е заминавал не е прибрал изметта си, а ги е оставил тук". Дъщерята на Нургюл -Барие Алимола била пресрещната на улицата от Мария Овчарова, която започнала да я обижда с думите "мръсна туркиня", "грозна патка" и други, като е имало случаи на насилие от страна на Димитър Овчаров спрямо приятеля на дъщеря й - Нурхан Юмер. През м. ноември 2006 г. стаята е била наета от две момчета Мехмед Мустафа и Тахир Хюсеин, като през м. януари 2007 г. служители на полицията извършили проверка в квартирата им по оплакване на Димитър Овчаров, че вдигали шум. Мехмед Мустафа заявил на полицаите, че това не е вярно. Думите му вбесили Овчаров, който го нарекъл "мръсен турчин", "циганин", "ще ви накарам да напуснете тази квартира", същевременно хванал за яката Мехмед и го бутнал на земята, който при падането си наранил ръката. Оплакванията на Бонка Пенкова са доказани в производство пред комисията от показанията на разпитаните свидетели, които не са оспорени и не са опровергани и в съдебното производство. Комисията е коментирала преписка № 3146/2007 г. на РП гр. Бургас с протокол за полицейско предупреждение на Димитър и Мария Овчарови на основание чл. 56 от ЗМВР и преписка № 3147/2007 г. на РП гр. Бургас с протокол за полицейско предупреждение на Тахир Хюсеин и Мехмед Мустафа относно нарушаване на нощната тишина и да не се саморазправят със семейство Овчарови, които не са пряко доказателство пред комисията и съда, а следва да се обсъждат едновременно със свидетелските показания. В един от случаите полицаите са установили, че няма озвучителна уредба и няма шумна компания. От показанията на свидетелката Неврие Хасан, дадени пред комисията, е установено, че на 1.02.2007 г. преди да влезе в офиса на Бонка Пенкова, на външната врата я срещнал Димитър Овчаров, който изблъсквайки я към външната входна врата, е отправил нецензурни думи и обиди свързани с турския й етнически произход, като "мръсни турци, проститутки, ти нямаш работа в този офис". Следствие на претърпения стрес, свидетелката изпаднала в нервна криза и безсъзнание, видно от медицинския документ от 1.02.2007 г., във връзка с което е образувана и преписка № 3146/2007 г. на РП гр. Бургас. Свидетелят Юксел Халиибрям, извършвал ремонти дейности в помещението през м. март 2006 г., заявява, че е търпял обиди от различен характер от ответната страна, включително свързани с турския му етнически произход и е бил свидетел на обидни думи, отправени от Овчаров в разговор с различни хора по адрес на Бонка Пенкова, относно турския й етнически произход. В този смисъл изводът на комисията, че спрямо Бонка Пенкова е употребявана думата "туркиня" в обиден смисъл, не е необоснован. Свидетелят е присъствал на инцидент в офиса на жалбоподателката с Нургул Алимолла и двете й деца, наематели на една от стаите. Синът й пуснал турска музика, а Овчаров им направил забележка за "идиотската музика", която му пречела да вечеря навън. Извършена проверка от полицията, при която е прието, че музика може да се забранява след определен час. Свидетелката Нургюл Алимолла установява, че когато слушали турска музика, започнало пререкание и Димитър Овчаров им казал да отидат в Турция и да слушат турска музика и че "докато аз съм жив в тази къща, тука турци няма да живеят". Подобно отношение Димитър Овчаров имал и към Бонка Пенкова, като я наричал "туркиня", но тя запазвала мълчание. Тези показания съответстват на данните по преписка № 3146/2007 г. на РП гр. Бургас. Свидетелката Байрие Алимолла е заявила, че по време на разговори Овчаров се обръщал към тях с думите "Махайте се, не искам турци. Няма да говорите на турски език". Прибирайки се към наетото помещение на ул. "П. Каравелов" 39, срещнала Мария Овчарова на улицата, която я нападнала с думите "туркиня" и "мръсница" и "погледни се в огледалото колко си грозна туркиня и мръсница и тогава излез да се разкарваш", за което е подала жалба до I РПУ Бургас. Нурхан Юмер е присъствал на разговор между приятелката му Байрие Алимолла и брат й, когато Димитър Овчаров в присъствието на сина си, му е отправил обидни думи, свързани с неговия етнически произход. Свидетелят е потвърдил показанията на Юксел Халиибрям относно отправени обидни думи към присъстващите в офиса лица, свързани с турската им етническа принадлежност. Тези показания не са опровергани от показанията на Алпед Саид пред комисията, който заявил, че Овчарови нямат негативно отношение към хората с турска етническа принадлежност и от показанията на Никола Николов, който заявява, че при работата им в билетен център за продажба на автобусни билети по линията Бургас- Истанбул, Овчарови имат приятелски отношения с българска граждани от турски произход. В този смисъл са и показанията пред комисията на Стоянка Лъджева и Зьохре Джом, които са с оценъчен характер и не опровергават данните в показанията на другата група свидетели. Разпитаната пред съда при първоначалното разглеждане на делото свидетелка Надка Атанасова, заявява, че е присъствала на инциденти в офиса, като пусната високо музика, непрекъснато влизане и излизане на хора, обиди, при направена забележка от Овчаров, започнали да го псуват. Свидетелката Катя Янева заявява, че хората които влизат в офиса на Бонка Пенкова се държат неприлично и невъзпитано, влизат и пияни хора, от офиса се е чувало силна музика, но Овчарови не са правили забележка, като последното противоречи на показанията на другите свидетели. Приема се, че е имало подобно поведение, но то не оправдава проявите на враждебност от страна на сем. Овчарови, предмет на настоящото производство. Тези свидетелски показания не изключват конкретните инциденти на които се основава жалбата на Бонка Пенкова до комисията и с оглед установените обстоятелства, законосъобразен е извода на комисията, че забраните да се слуша турска музика, забраните да се говори на турски език, обидите с акценти върху "турчин", "туркиня", "турска" установяват извършена дискриминация под формата на тормоз на основата на етническия произход на Бонка Пенкова и наемателите и посетителите на офиса й. Касае се за нежелано поведение от страна на Димитър и Мария Овчарови, което е изразено физически и словесно или по друг начин, с които е накърнено достойнството на Мария Пенкова и е поставена във враждебна, обидна и застрашителна среда. Показанията за физическа разправа и словесни обиди към наематели и посетители на офиса, свързани с техния етнически произход, имат значение за установяване на създадената среда на етническа непоносимост, поради което са релевантни в производството пред комисията, образувано по жалба на Мария Пенкова и възраженията в този смисъл в жалбата подадена до съда, са неоснователни. Не намират основание оплакванията в жалбата до съда, че не е доказан етническия произход на Бонка Пенкова и че комисията не е дала възможност на Овчарови да ангажират гласни доказателства пред комисията. Допълнително свидетели са разпитани пред съда, но те не опровергават показанията на свидетелите дадени пред комисията, които имат еднаква доказателствена стойност. Изводът на комисията, че и спрямо Бонка Пенкова е употребявана думата "туркиня" в обиден смисъл, се потвърждава от показанията на свидетелите Юксел Халиибрям и Нургюл Алимолла пред комисията, поради което не са основателни оплакванията, че за това няма преки непосредствени доказателства. Обстоятелството, че към жалбата на Бонка Пенкова до комисията са приложени жалби от засегнати лица до I РПУ Бургас, с една дата и с един шрифт, не означава, че оплакванията в тях не са действителни, след като са подписани от подателите им. Друг е въпросът, че те не представляват пряко доказателство в административното и съдебното производство, каквито са свидетелските показания. Битовият конфликт е с дискриминационен характер, основан на етническата принадлежност на Бонка Пенкова и наемателите и посетителите на офиса й. Установено е от показанията на свидетелите пред съда, че в офиса се е слушала силно турска музика, което не дава право на Димитър и Мария Овчарови да извършват акт на дискриминация, създаващ враждебна, обидна и застрашителна среда, основан на етническа принадлежност. От писмените доказателства не е установено нарушение на обществения ред относно слушането на музика, в протокола за полицейска проверка е записано, че не е бил забранения час според наредбата на Община Бургас. Относно възможността за ползването на първия етаж от къщата за офис, свързан с влизането на много лица, компетентни са органите по държавния строителен контрол. При така установеното нарушение на чл. 5, във връзка с § 1, т. 1 от ДР на ЗЗДискр, законосъобразно е постановено преустановяване на нарушението по чл. 47, т. 2 ЗЗДискр и е наложена санкция на нарушителите по чл. 78, ал. 1 от ЗЗДискр в минималния размер. Воден от изложеното и на основание чл. 172, ал. 2 от АПК, Върховният административен съд, състав на Седмо отделение