Решение № 4175 от 24.03.2011 г. на ВАС по адм. д. № 12107/2010 г.

Решение № 4175 от 24.03.2011 г. на ВАС по адм. д. № 12107/2010 г., III о., докладчик съдията Йовка Дражева Производството е по чл. 208 и сл. от АПК. Образувано е по касационната жалба на Кадер Садри Агдаш против решение по адм. д. № 12107/2010 г. по описа на АС - Добрич. Иска отмяна с доводи за нарушение на материалния закон. Твърди, че има правен интерес да оспори невключването й в списъка на картотекираните граждани от общината като нуждаеща се от жилище, с което съдът формално се е десезирал от разглеждане на спора. Отказът за включване в списъка е в нарушение на Наредбата за установяване на жилищни нужди, защото от представената по делото справка е видно, че жалбоподателката има повече от 5 години без прекъсване адресна регистрация в гр. Балчик. Иска отмяна поради нарушение на материалния закон и необоснованост. Ответната страна кметът на община Балчик не е изразил становище. Представителят на Върховната административна прокуратура дава заключение за основателност на касационната жалба. Няма изискване адресната регистрация повече от 5 години да се отнася за цялото семейство, защото семейството като дву- и тричленно е с по-малък срок от продължителността на регистрацията. Нарушен е чл. 11, ал. 1, т. 7 от Наредбата. Върховният административен съд, III отделение, като взе предвид, че касационната жалба е подадена в срока по чл. 211 от АПК, намира същата за допустима. Разгледана по същество е частично основателна по следните съображения: Производството пред административния съд е по жалбата на Кадер Садри Агдаш против списък на Комисия по жилищно настаняване към Община Балчик за картотекираните граждани от същата община на нуждаещите се граждани за 2010 г., публикуван във в-к "Балчик", бр. 18 от 5.05.2010 г., в който не е включена като нуждаеща се и срещу изричен отказ на комисията за включване в списъка по отношение на жалбоподателката. Мотивите на комисията са, че няма адресна регистрация през последните 5 години без прекъсване. По жалбата на Кадер Садри вх. № 94К-149-1/17.05.2010 г. (неприложена и неизискана по делото) кметът на общината се произнесъл с писмо № 94К-49-142/20.05.2010 г. като потвърдил по същество отказа с мотиви, че отказът е поради липсата на адресна регистрация на съпруга Мехмет Агдаш за период от 5 години на територията на община Балчик, който е продължително пребиваващ на територията на страната. Развити са мотиви, че изискванията на Наредбата се отнасят и за двамата съпрузи, а не само за Кадер Садри. С решение № 144 от 14.07.2010 г. по адм. д. № 358/2010 г. е оставена без разглеждане жалбата против списъка на картотекираните граждани и по същество е отхвърлена като неоснователна жалбата против изричен отказ да бъде включена Кадер Садри Агдаш от гр. Балчик като нуждаеща се в списъка на картотекираните граждани за 2010 г. Решението в частта, в която има характер на прекратително определение е правилно и следва да се остави в сила. По делото е приложена Наредба за установяване на жилищни нужди, настаняване под наем и продажба на жилища - общинска собственост, приета с Решение № 184 от 2005 г. и изм. с Решение № 635/2007 г. на ОбС - Балчик, с която в чл. 16, ал. 2 изрично е посочено, че назначената от кмета на общината комисия за установяване на жилищни нужди и картотекиране се произнася с решение, с което картотекира и определя степента на нужда на отделните семейства (лица) по групи и подгруп или постановява отказ, като решението може да се обжалва. Списъкът с имената на лицата, по отношение на които компетентният административен орган позитивно се е произнесъл като нуждаещи се и е определил за настаняване за 2010 г., както и списъка за картотекиране на граждани като крайно нуждаещи се, не накърнява правата и законни интереси на жалбоподателката. Такъв акт се явява изричният отказ за определяне на жалбоподателката като нуждаеща се и за картотекирането й. По отношение на Кадер Агдаш този отказ се явява индивидуален административен акт и жалбата срещу него е допустима. Решението в отхвърлителната му част е неправилно и следва да бъде отменено като необосновано и постановено в нарушение на материалния закон. Съгласно чл. 45а от ЗОС условията и редът за установяване на жилищни нужди и за настаняване под наем в жилищата по чл. 43 и 45 се определят с наредба на общинския съвет, като с нея се определят и условията и редът за настаняване във ведомствените жилища на общината. Условията, на които трябва да отговаря кандидатът за настаняване в общинско жилище са кумулативно дадени в чл. 11, ал. 1 от Наредбата, като изрично в т. 6 е посочено, че българските граждани трябва да имат адресна регистрация в гр. Балчик (или съответното населено място на територията на общината, за които кандидатстват за настаняване под наем) през последните пет години без прекъсване. Правният проблем по делото е дали на това условие трябва да отговарят и "двамата съпрузи със статут на семейство", в какъвто смисъл са мотивите на кмета на общината с отговора от 20.05.2010 г. по жалбата подадена по административен ред. Настоящият съдебен състав намира, че на това условие трябва да отговаря това лице, което в качеството си на български гражданин подава молба за картотекиране. Тълкуването, което е направено от контролиращия административен орган щеше да е правилно само, ако в чл. 11, ал. 1 от Наредбата бе посочено, че в жилища за отдаване под наем се настаняват нуждаещи се семейства, в които съпрузите отговарят едновременно на посочените от т. 1 до т. 7 условия. Изразената обаче воля на общинския съвет като орган на местно самоуправление не е такава, защото в чл. 11, ал. 1 е записано, че в жилища за отдаване под наем се настаняват нуждаещи се от жилище български граждани. Кадер Агдаш е българска гражданка, като сключването на граждански брак с турски гражданин или който и да е гражданин на друга държава, няма за правна последица лишаването й от българско гражданство. Такъв гражданин е и роденото от брака им дете Нур Мехмед Агдаш. Затова дали съпругът на молителката има или не 5 години адресна регистрация на територията на общината е факт без значение. Мотивирането на отказ за картотекиране на български гражданин по молба от 10.11.2009 г. с обстоятелството, че е в съпружески отношения с лице небългарски гражданин, който няма 5 години адресна регистрация на територията на общината е в нарушение на Наредбата за установяване на жилищни нужди, настаняване под наем и продажба на жилища - общинска собственост. От доказателствата към административната преписка не става ясно дали Кадер Агдаш има адресна регистрация без прекъсване в продължение на 5 години, което следва да се докаже с документ, издаден от компетентния орган към община Балчик. Съдът в правните изводи на решението е изложил допълнителни съображения за законосъобразност на отказа като се позовал на неспазване на чл. 11, ал. 1, т. 7 от Наредбата, защото жалбоподателката била самонастанила се в общинско жилище. Такива мотиви обаче липсват в отказа на административния орган, а е недопустимо съдът да допълва или изменя фактическите и правни основания на издадения административен акт. Решението в тази част следва да бъде отменено по същество да се отмени отказът на комисията за картотекиране на Кадер Садри Агдаш като нуждаеща се, а преписката да се върне на компетентния орган за ново произнасяне след установяване на кумулативно дадените условия в чл. 11 от Наредбата за установяване на жилищни нужди, настаняване под наем и продажба на жилища - общинска собственост на Общински съвет Балчик по отношение на молителката, при съобразяване на мотивите на настоящото съдебно решение. Новото събиране на доказателства за наличието на условията на наредбата е необходимо, тъй като кандидатът трябва да отговаря на същите към момента на произнасянето от комисията. Предвид изложеното и на основание чл. 221, ал. 2, чл. 209, т. 3 и чл. 173, ал. 2 от АПК, Върховният административен съд, III отделение