Решение № 180 от 22.06.2010 г. на ВКС по н. д. № 74/2010 г.

Решение № 180 от 22.06.2010 г. на ВКС по н. д. № 74/2010 г., III н. о., НК, докладчик съдията Саша Раданова Производството пред ВКС е образувано по искане на Главния прокурор за възобновяване на нохд № 1670/2009 г. на Русенския районен съд, отмяна на определението по това дело от 2.07.2009 г. в частта, с която е постановено Х. В. Р. да изтърпи при общ първоначален режим в затворническо общежитие от открит тип наложеното му по правилата на чл. 25, ал. 1 във вр. с чл. 23, ал. 1 НК общо наказание от 8 месеца лишаване от свобода, както и наказанието от 3 години лишаване от свобода, което следва да изтърпи на основание чл. 68, ал. 1 НК. Посоченото в искането касационно основание е това по чл. 348, ал. 1, т. 1 НПК - Р. не е сред лицата, посочени в чл. 59, ал. 1 ЗИНЗС и затова следва да изтърпи двете наказания при строг първоначален режим в затворническо общежитие от закрит тип. В съдебно заседание представителят на ВКПр поддържа искането, считано от служебният защитник на Р. за неоснователно. Върховният касационен съд намира искането за основателно. С влезлите в сила определения по нохд № № 8* и 1670, всички от 2009 г. и на Русенския районен съд, Р. е бил осъден за извършени в реална съвкупност престъпления след като вече е бил осъждан по нохд № 985/2007 г. на същия съд на лишаване от свобода за извършено умишлено престъпление, поради което определеното му общо наказание следва да изтърпи в затвор или в затворническо общежитие от закрит тип и при строг първоначален режим - чл. 60, ал. 1 и чл. 61, т. 2 ЗИНЗС. Като е постановил изтърпяването на това наказание в затворническо общежитие от открит тип и при общ първоначален режим, съдът е допуснал нарушение на материалния закон, което нарушение, по арг. от правомощията си по чл. 354, ал. 2, т. 1-4 НПК, ВКС не може сам да отстрани и затова се налага възобновяване на делото, отмяна на определението в незаконосъобразната му част и ново разглеждане от районния съд. Основателно е искането на прокурора, отмяната на оспорваното определение да засегне и тази му част, с която е определен общ първоначален режим за наказанието от 3 години, което Р. следва да изтърпи на основание чл. 68, ал. 1 НК. Първоначалният режим на отложено от изтърпяване наказание се определя към момента, когато възникнат предпоставките за неговото изтърпяване (в т. см. т. р. ђ 29-74 г., ОСНК) . Към този момент деецът вече не се явява осъждан за първи път на лишаване от свобода, поради което не попада в категорията на лицата по чл. 59, ал. 1 ЗИНЗС и отложеното от изтърпяване наказание следва да изтърпи при строг първоначален режим в затвор или затворническо общежитие от закрит тип. С оглед на дотук изложеното и на чл. 425, ал. 1, т. 1 НПК, ВКС в състав от трето н. о.