Решение № 7762 от 23.05.2019 г. на ВАС по адм. д. № 13685/2017 г.

Решение № 7762 от 23.05.2019 г. на ВАС по адм. д. № 13685/2017 г., VI о., докладчик председателят Милка Панчева Производството е по реда на чл. 145 и следващите от Административнопроцесуалния кодекс (АПК) във връзка с чл. 187, ал. 1 във връзка с чл. 193, ал. 7 от Закона за съдебната власт (ЗСВ). Образувано е по жалба на Г. Д. – съдия в Районен съд Перник, срещу решение по т. 5. 4 от протокол № 45 от проведено на 07 ноември 2017 година заседание на Съдийската колегия на Висшия съдебен съвет, с което е оставена без уважение молбата й за назначаване на основание чл. 193, ал. 6 от ЗСВ на длъжност "съдия" в Софийски районен съд, тъй като същата е назначена на обявена в конкурсната процедура длъжност. В жалбата са изложени съображения за издаване на решението при допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила, противоречие с материалноправните разпоредби и в несъответствие с целта на закона – основания за оспорване по чл. 146, т. 3, т. 4 и т. 5 от АПК. Ответникът - Съдийската колегия на Висшия съдебен съвет (СК ВСС), представлявана от процесуалния представител юрк. А. Топалова изразява становище за недопустимост на жалбата, в условията на евентуалност за нейната неоснователност Жалбата е подадена в срока по чл. 149, ал. 1 от АПК от надлежна страна и е процесуално допустима. Разгледана по същество е основателна. Жалбоподателката Г. Д. е участник в конкурс, обявен с решение на ВСС по протокол № 27/21 май 2015 година (обнародвано в Държавен вестник бр. 39 от 29 май 2015 година) за преместване и заемане на 32 (тридесет и две) свободни длъжности "съдия" в районните съдилища. В конкурса след проведено събеседване, жалбоподателката е получила обща оценка за притежаваните от нея професионални качества "5.96" и е класирана на 8 място. С решение по т. 48.15.1 от Протокол № 2/20 януари 2016 година на ВСС Кратункова е преместена на длъжност "съдия" в Районен съд Перник, което е второто желание, посочено от нея в заявлението й за участие в конкурса. С оспореното в настоящето производство решение на основание чл. 193, ал. 6 от ЗСВ е оставена без уважение молбата й за назначаване на длъжност "съдия" в Софийски районен съд, с мотив, че същата е назначена на обявена в конкурсната процедура длъжност. Разпоредбата на чл. 193, ал. 6 от ЗСВ е действаща правна норма считано от 09 август 2016 година, Държавен вестник бр. 62/2016 година. Според нея в 9-месечен срок от приключване на предходната конкурсна процедура с решение на съответната колегия на ВСС и при наличие на освободена длъжност в орган на съдебната власт, съответната колегия на ВСС взема решение за назначаване на следващия по реда кандидат в конкурса за повишаване или преместване, получил крайна оценка в конкурсната процедура, не по ниска от много добър "5. 00". Считано от същата дата е в сила и разпоредбата на § 210 от Преходните и заключителни разпоредби на Закона за изменение и допълнение на ЗСВ, според която започналите до влизане в сила на този закон конкурсни процедури за повишаване и преместване в органите на съдебната власт се довършват по досегашния ред. Първият въпрос по приложението на чл. 193, ал. 6 от ЗСВ е, дали тази разпоредба е част от конкурсната процедура или е самостоятелно правно основание, свързано с вече проведена конкурсна процедура. Ако се приеме, че чл. 193, ал. 6 от ЗСВ не е част от конкурсната процедура, като материалноправна норма има действие занапред, което означава, че ще се прилага по отношение на конкурси започнали и довършени както преди, така и след 09 август 2016 година, тъй като с чл. 193, ал. 6 от ЗСВ за първи път се уреждат въпроси, които не се били уредени преди това в досегашната уредба на конкурсите. Предвид това разбиране на нормата на чл. 193, ал. 6 от ЗСВ в § 6 от ПЗР на Наредба № 1 от 09 февруари 2017 година за конкурсите на магистрати и за избор на административни ръководители в органите на съдебната власт се предвижда, че разпоредбите на глава трета, раздел IV "Назначаване при условията и по реда на чл. 193, ал. 6 от ЗСВ" се прилага по отношение на всички конкурси, приключили по досегашния ред. За тях срокът от 9 месеца по чл. 193, ал. 6 от ЗСВ се брои от деня на встъпване в длъжност на последния назначен кандидат. Законосъобразността на § 6 от цитираната Наредба № 1 на ВСС, приета на Пленума на ВСС с решение от 09 февруари 2017 година е оспорена по съдебен ред пред Върховния административен съд (ВАС). В хода на това производство пред петчленен състав на ВАС е поискано произнасяне от Конституционния съд на Република България за установяване на противоконституционност на разпоредбата на чл. 193, ал. 6 от ЗСВ. С решение № 12 от 27 юли 2018 година на Конституционния съд по конституционно дело № 1/2018 година, Конституционният съд е отхвърлил искането, като в мотивите е посочено че "чл. 193, ал. 6 от ЗСВ не може да бъде разглеждана и оценявана по друг начин освен като своеобразно продължение на една легитимна конкурсна процедура. Този извод следва от систематичното място в раздел IIа "Конкурс за повишаване в длъжност и за преместване на съдия, прокурор и следовател в органите на съдебната власт" и е част от специалните законови материалноправни и процедурни изисквания, уреждащи финализирането на конкурсните процедури. Тя е предназначена да осигури законов регламент в хипотеза на попълване на част от освободените в съответния орган на съдебната власт места чрез нормиране на изрични, конкретни правила. Става дума за предварително обявен и проведен конкурс по един предвидим, справедлив и еднакъв за всички участници в него начин. В този смисъл като предвижда овакантената длъжност да се заеме от следващия по ред кандидат, участвал в проведен конкурс за повишаване или за преместване получил крайна оценка не по ниска от много добър "5. 00" оспорената разпоредба създава необходимите гаранции за възможностите за професионално развитие и израстване на съдиите, прокурорите и следователите. Така характеризирана и тълкувана от Конституционния съд на Република България нормата на чл. 193, ал. 6 от ЗСВ е дала основание на Върховния административен съд, петчленен състав в решение № 915 от 22 януари 2019 година, постановено по адм. дело № 8592/2017 година по описа на ВАС в мотивите си да приеме, че новата чл. 193, ал. 6 от ЗСВ ще се прилага само за откритите и приключили конкурси след 09 август 2016 година и то при наличието на всички задължителни предпоставки, уредени в нея. От този момент възниква и материалното право на участниците в конкурса да бъдат преместени или повишени. В § 210 от ПЗР към ЗИДЗСВ, Държавен вестник бр. 62 от 2016 година, в сила от 09 август 2016 година е предвидено, че "започналите до влизане в сила на този закон конкурсни процедури за повишаване и преместване в органите на съдебната власт се довършват по досегашните условия и ред". С този параграф се преустановява всяко съмнение относно действието във времето на чл. 193, ал. 6 от ЗСВ. С цитираното решение № 915 от 22 януари 2019 година, постановено по адм. дело № 8592/2017 година по описа на ВАС, петчленен състав е отменена разпоредбата на § 6 от ПЗР на Наредба № 1 от 09 февруари 2017 година. Решението на Конституционния съд на Република България има действие занапред и е задължително за всички държавни органи, юридически лица и граждани – чл. 14, ал. 6 от Закона за Конституционния съд. Неговото установително действие се проявява в мотивите при произнасяне по искането за установяване на противоконституционност на разпоредбата на чл. 193, ал. 6 от ЗСВ, където е определен характерът и е извършено тълкуване за нуждите на това произнасяне. Решение № 915 от 22 януари 2019 година има действие занапред - чл. 195, ал. 1 от АПК и по отношение на всички – чл. 193, ал. 2 от АПК. Това означава, че след постановените решения на Конституционния съд и на Петчленен състав на ВАС решенията на колегиите на ВСС, не могат да бъдат издавани на основание чл. 193, ал. 6 от ЗСВ, респективно на основание § 6 от ПЗР на Наредба 1 от 09 февруари 2017 година на Пленума на ВСС, когато се отнасят до участници в конкурси, проведени по досегашния ред - редът до 09 август 2016 година. Издадено решение на това основание, което е обжалвано пред съда и делото е висящо е незаконосъобразно като постановено в противоречие с материалния закон – отменително основание по чл. 146, т. 4 от АПК и следва да бъде отменено. В случая не се обсъжда хипотезата на чл. 177, ал. 2 от АПК, тъй като тя включва обсъждане по съществото на спора за приложение на материален закон, които е неприложим към процедурата по провеждане на конкурса. Правният интерес от обжалване е налице към момента на подаване на жалбата, както и към настоящият момент. Ако се приеме, че правният интерес е отпаднал поради неприложимост на чл. 193, ал. 6 от ЗСВ към конкурси проведени по реда до 09 август 2016 година, както поддържа процесуалният представител на СК ВСС, това означава да влезе в сила обжалван административен акт, който преценен по същество за законосъобразност е издаден в нарушение на материалния закон, което е недопустим правен резултат. Предвид изложеното обжалваното мотивирано решение по т. 5. 4 от протокол № 45 от проведено на 07 ноември 2017 година заседание на Съдийската колегия на Висшия съдебен съвет, като постановено на основание чл. 193, ал. 6 от ЗСВ в процедура за провеждане на конкурс, обявен с решение по протокол № 27/21 май 2015 година на ВСС, ще следва да бъде отменено като противоречащо на материалния закон - отменително основание по чл. 146, т. 4 от АПК. След отмяна на решението, с което съответната колегия на ВСС е отказала да назначи кандидат по чл. 193, ал. 6 от ЗСВ, поради това, че административното производство е инициирано от съответния магистрат, административният орган следва да се произнесе своевременно по висящата молба, с която е бил сезиран, в съответствие с мотивите на настоящото решение по тълкуването и прилагането на закона. По изложените съображения и на основание чл. 172, ал. 2 от АПК, Върховният административен съд, шесто отделение