Решение № 5779 от 27.04.2011 г. на ВАС по адм. д. № 9188/2010 г.

Решение № 5779 от 27.04.2011 г. на ВАС по адм. д. № 9188/2010 г., VII о., докладчик съдията Павлина Найденова Производството е по чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/, във връзка с чл. 64, ал. 1 от Закона за защита на конкуренцията /ЗЗК/. Образувано е по жалба на "Крепежи" ООД и Кирил Неделчев Неделчев от гр. Пловдив срещу решение № 638 от 8.06.2010 г. по преписка № КЗК-147/26.02.2010 г. на Комисията за защита на конкуренцията /КЗК/, с което е установено извършено нарушение по чл. 29 ЗЗК от страна на "Крепежи" ООД и му е наложена имуществена санкция в размер на 1680 лв., установено е извършено нарушение по чл. 29, вр. чл. 2, ал. 1, т. 4 ЗЗК от страна на Кирил Неделчев Неделчев и му е наложена глоба в размер на 500 лв. От страна на КЗК в открито заседание са представени писмени бележки, претендира се юрисконсултско възнаграждение. Процесуалният представител на заинтересованата страна "Галди алфа" ООД излага становище за неоснователност на жалбата. Жалбата, подадена от дружеството и физическото лице е процесуално допустима, подадена в срок. Разгледана по същество е неоснователна. Фактическите обстоятелства са следните: При регистрация на домейн регистрантът е собственик на домейна, като неговите задължения са да заплати съответна такса за регистрация. На 13.02.2009 г. "Галди алфа" ООД е заплатило по банков път на "Хост България" ООД такса за пореден едногодишен абонамент за домейн www. galdi-alfa. come, който се е ползвал от дружеството в продължение на 6 години и който е бил известен на клиентите на дружеството. От 4.01.2010 г. "Крепежи" ООД е започнало да ползва домейна, за отваряне на своя сайт krepeji. come, преди изтичане срока за ползването на домейна от "Галди алфа" ООД. Установено е, че през периода 4.01.2010 г. -13.03.2010 г. правата върху използването на домейн galdi-alfa. come са принадлежали на "Галди алфа" ООД, което е заплатило и придобило тези права за поредна година, но през този период "Крепежи" ООД, чрез своя управител е започнало да ползва този домейн, възпроизвеждащ фирменото наименование на "Галди алфа" ООД, към своя сайт krepeji. come, като домейнът с наименование www. galdi-alfa. come на практика е отварял сайта на "Крепежи" ООД. Прието е, че това действие противоречи на добросъвестната търговска практика и е създало възможност за увреждане интересите на конкурента. Изложени са мотиви, че потенциалните клиенти на "Галди алфа" ООД, търсещи информация за дружеството чрез интернет биха попаднали на сайта на "Крепежи" ООД и има вероятност всеки потребител, търсещ доставчик на алуминиеви парапети в лицето на "Галди алфа" ООД да се преориентира към "Крепежи" ООД, решавайки, че двете дружество са свързани или че работят заедно. Възможно е потенциалните потребители да не потърсят "Галди алфа" ООД по друг начин, а да сменят доставчика, избирайки по- лесно достъпния доставчик- "Крепежи" ООД. Посоченото действието по "паркиране" на домейна пренасочва потребителите от един участник на пазара към друг и възможността от увреждане е реална. "Галди алфа" ООД осъществява дейност по доставка и монтаж на крепежни елементи, алуминиеви парапети и др. от 2001 г., като се идентифицира и рекламира със своето фирмено наименование за дълъг период от време, а "Крепежи" ООД от своя страна извършва такава дейност от 2007 г. Наложилият се участник на пазара има определен брой потенциални клиенти и потребители, които се опитват да се свържат с него по най- бързия и сравнително достъпен начин- интернет. Посочено е, че домейнът galdi-alfa. come е активен от 6.01.2004 г. до 3.08.2008 г., достатъчно дълъг период за да се утвърди сред потребителите като средство за достъп до фирмения сайт на "Галди алфа" ООД. Възможността от увреждане е мотивирана и с обстоятелството, че при търсене по думи "galdi-alfa" с най- популярната уеб търсачка "Гугъл" на първо място се явява линк алуминиеви парапети, чрез който се отваря страницата на "Крепежи" ООД. При двата варианта за достъп до интернет сайта на "Галди алфа" ООД - чрез директно въвеждане на адреса или чрез търсачка, потребителите достигат до страницата на "Крепежи" ООД, което ги лишава от възможността да се свържат с доставчика "Галди алфа" ООД и да се възползват от услугите му чрез глобалната мрежа. Безспорно е установен фактът на осъществените от жалбоподателя действия по т. н. "паркиране на домейн", посредством което домейна носещ фирменото наименование на "Галди алфа" ООД /galdi-alfa. come/ се настройва да отваря съдържанието на сайта на "Крепежи" ООД. При тези факти обоснован е извода на комисията за реална възможност от увреждане интересите на конкурента. След като в резултат на действията на жалбоподателя, при всички възможни начини да се потърси в интернет пространството информация за "Галди алфа" ООД се препраща по един или друг начин към услугите на "Крепежи" ООД, това би могло да го увреди конкурента. Правилно е прието, че не е налице нарушение на разпоредбата на чл. 35, ал. 3 от ЗЗК, която забранява използването на домейн или външен вид на интернет страница, идентични или близки до тези на други лица, по начин, който може да доведе до заблуждение и/ или да увреди интересите на конкурентите. В случая домейнът който е ползван от "Крепежи" ООД за посочения период не е близък или идентичен, а на практика е реалният домейн, използван и заплащан от "Галди алфа" ООД. Касае се за използване на същия домейн, а не на такъв, който е имитация или е близък до този на "Галди алфа" ООД. Комисията е отчела обстоятелството, че независимо, че липсва възможност за заблуда относно това кое е предприятието, чийто сайт се визуализира, има вероятност всеки потребител, търсещ доставчик на алуминиеви парапети в лицето на "Галди алфа" ООД да се преориентира към "Крепежи" ООД, решавайки, че двете дружества са свързани или че работят заедно. В този смисъл не е налице противоречие в изводите на комисията. Неоснователни са доводите за материална незаконосъобразност на оспорения акт, правилно е приложен закона. След като е забранено използването на домейн или външен вид на интернет страница, идентични или близки до тези на други лица, по начин, който може да доведе до заблуждение и/или да увреди интересите на конкурентите, на по- голямо основание не е допустимо използването на чужд домейн от друго лице, което води до увреждане на интересите на конкурента. Доколкото разпоредбата на чл. 35, ал. 3 ЗЗК касае забрана за имитация на домейн на друго лице, правилно е прието от комисията, че не обхваща забрана за ползване на домейн на друго лице, поради което посоченото действие представлява нарушение на общата забрана за нелоялна конкуренция по чл. 29 ЗЗК при осъществяване на стопанска дейност, в противоречие с добросъвестната търговска практика, което уврежда или може да увреди интересите на конкурентите. Законосъобразно е прието от комисията, че дейността на дружествата, свързана с доставка и монтаж на алуминиеви парапети ги поставя в конкурентни отношения помежду им, по преписката са представени фактури, договори за дистрибуция, договори за монтаж за периода 2001-2008 г. Неоснователни са доводите в жалбата, че към момента на извършване на установеното нарушение дейността на двете дружества не е била конкурентна, тъй като по ОПР за 2008 г. на "Галди алфа" ООД приходите от услуги са едва 2 % от общите приходи, а за "Крепежи" ООД нетните приходи от продажби са сто процента от извършването на услуги по ОПР за 2009 г. Не променя направените изводи обстоятелството, сочено от жалбоподателя, че от 22.06.2009 г. до 4.01.2010 г. достъпът до сайта е бил прекратен, който не е достатъчно дълъг период за да може потенциалните клиенти на дружеството да се преориентират. Неотносимо е твърдението, че за времето от 22.06.2009 г. до 15.01.2010 г. "Галди алфа" ООД имало възможност да създаде друг собствен сайт, след като е разполагало с такъв отличителен знак, ползван от 2004 г. и добил известност като сайт на дружеството. В сравнително продължителен период от време е бил отличителен знак, бизнес идентификатор на дружеството в интернет пространството. Домейна е регистриран за да служи за целите на лансиране и промотиране на стопанската дейност на "Галди алфа" ООД и независимо авторството и административните права на Кирил Неделчев върху сайта / създал го е за бившия управител на дружеството Неделчева/, като служител в "Крепежи" ООД не е следвало да го използва за целите на това дружество. Обичайна търговска практика е дружествата да индивидуализират себе си и своите продукти и услуги, като ги отграничат и отличат от тези на други лица и в този смисъл ползването на чужд домейн представлява действие, което в състояние да увреди конкурента и е в противоречие с правилата, определящи пазарното поведение и произтичащи от законите и обичайните отношения и добрите нрави. Установено е, че Кирил Неделчев, син на предишния управител на "Галди алфа" ООД, е изготвил сайта на "Галди алфа" ООД, регистрирал е неговия домейн galdi-alfa. come през 2004 г. и притежава пароли за достъп до сайта и за администриране на домейна. В производството пред КЗК не са относими авторските права върху домейна на интернет страницата на "Галди алфа" ООД. От значение е обстоятелството, че Кирил Неделчев, възползвайки се от това, че знае паролите за достъп до интернет страницата на "Галди алфа" ООД е "паркирал" домейна galdi-alfa. come, визуализиращ повече от 5 г. информация за "Галди алфа" ООД, към интернет страницата на "Крепежи" ООД. Неоснователни са възраженията на жалбоподателя, че "Галди алфа" ООД няма права върху домейна за посочения период 4.01.2010 г. -13.03.2010 г., след като е заплатило такса за ползването му за една година, която включва този период. Независимо, че Кирил Неделчев да е заплатил на 4.01.2010 г. такса за ползване на домейна от името на предприятието "Крепежи" ООД, за същия период до 13.03.2010 г. такава такса е била заплатена по- рано за ползването на домейна от "Галди алфа" ООД, който домейн носи наименованието на това дружество. На 5.01.2010 г. Неделчев е заличил наличната информация от хостинга/ мястото където се съдържа информация за "Галди алфа" ООД/ и е настроил компютърната система така, че да препраща към хостинга- мястото където се намира интернет страницата на "Крепежи" ООД, т. е. домейна galdi-alfa. come не отвежда потребителя към информация за "Галди алфа" ООД, а визуализира информация за "Крепежи" ООД, което представлява "паркиране" на домейна galdi-alfa. come върху страницата на "Крепежи" ООД. Не се спори, че по този начин е преустановен достъпа до интернет страницата на "Галди алфа" ООД и домейна galdi-alfa. come започва да препраща към сайта на "Крепежи" ООД. Обстоятелството, че управителят на дружеството жалбоподател Кирил Неделчев е преустановил достъпа до сайта на 13.03.2010 г., след получаване на уведомлението на КЗК за започналото производство също потвърждава, че е извършено нарушение. За да е налице нарушение на чл. 29 ЗЗК не е необходимо да е доказано настъпване на претърпени вреди, достатъчно е да има възможност за увреждане на интересите на конкурента. Отговорността за нарушението е обективна, не се изследва наличието на вина - умисъл от страна на нарушителя. Съгласно чл. 2, ал. 1, т. 4 ЗЗК, този закон се прилага по отношение на физическите лица, които извършват или съдействат за извършване за нарушение по този закон. В случая Неделчев, като управител на "Крепежи" ООД е съдействал на дружеството за извършване на неправомерно действие, което е създало възможност за пренасочване на потребители към собствените му услуги. Независимо от авторството и административните права на Кирил Неделчев върху сайта, този сайт не е следва да се ползва от дружеството "Крепежи" ООД в период, когато за ползването му е било заплатено от "Галди алфа" ООД за съответна поредна година. В диспозитива на решението на КЗК неправилно е посочено, че на физическото лице се налага имуществена санкция, вместо глоба, но това не води до незаконосъобразност на постановеното решение. Правилно е посочено правното основание на което е наложена глобата - чл. 102, ал. 1 ЗЗК. Глобата на физическото лице е минималната по чл. 102, ал. 1 ЗЗК. Имуществената санкция на дружеството е определена в размер на 0,5 % от приходите на дружеството, в рамките на разпоредбата на чл. 100, ал. 1 ЗЗК като са отчетени смекчаващите отговорността обстоятелства и не е неоправдано завишена. Неоснователни са възраженията за незаконосъобразно присъждане на разноските в административното производство. Чл. 69, ал. 1 ЗЗК предвижда, че когато постанови решение за установяване на извършено нарушение на закона, комисията възлага на нарушителя направените по делото разноски, ако са поискани от другата страна, поради което не е от значение обстоятелството, че искането за установяване нарушение е разгледано на различни правни основания. Не е имало искане за намаляване на разноските за адвокатско възнаграждение, което не е прекомерно. В настоящото съдебно производство разноски не следва да се присъждат. От страна на "Галди алфа" ООД разноски са поискани едва в допълнително представените писмени бележки, не са поискани такива до приключване на устните състезания по делото, в който срок следва да се направят всички искания на страните.