Решение № 9297 от 25.8.2021 г. на ВАС по адм. д. № 8673/2020 г.

4560 от 06.07.2012 г. и С

8455 final от 04.12.2013 г. Европейската комисия разрешила на Република България като държава-членка да ползва дерогация по чл. 10в, параграф 5 от Директива 2003/87/ЕО. В Националния план за инвестиции на Република България 2013 2020 година са включени всички оператори, отговарящи на условията за участие в дерогацията по чл. 10в от Директива 2003/87/ЕО с действително преходно безплатно разпределение, посочено в табличен вид за всяка от годините в периода 2013 2020 година. В Националния план за инвестиции като оператор на инсталация за безплатно разпределяне на квоти за емисии на парникови газове е включено и ТЕЦ Марица 3 АД, като за 2018 година за дружеството са вписани 137 515 квоти. Със заповед Е-РД-16-586/03.07.2017 г. на министъра на енергетиката е определена корекционна референтна цена на емисиите на парникови газове в размер на 5,095 евро/тон СО2 за 2018 година. Със заповедта е разпоредено директорът на дирекция Сигурност на енергоснабдяването и управление на кризисни ситуации при Министерството на енергетиката да организира оповестяването й заедно с информация за начина, по който е изчислена корекционната референтна цена. Със заповед Е-РД-16-436/02.08.2018 г. на министъра на енергетиката е определена корекционна референтна цена на емисиите на парникови газове в размер на 8,93 евро/ тон/СО2 за 2019 година. С писмо -Пв.8.1-469/25.02.2019 г.на Постоянното представителство на Република България в Европейския съюз до Министерството на околната среда и водите и Министерството на енергетиката е изпратено писмо Аres(2019)1138197/22.02.2019 г. на Европейската комисия, с която комисията призовава страната да преразгледа доклада за прилагане на чл. 10в (от Директива 2003/87/ЕО) предвид рисковете за изкривяване на пазара, нарушаване на конкуренцията и правилата за държавна помощ. Посочва се, че използването на референтна цена, основаваща се на периода 2016-2017 г., не е в съответствие с българското заявление по член 10в от Директива 2003/87/ЕО и не съответства на съответните правила за държавна помощ. С писмо Е-26-Т-284 от 19.04.2019 г. директорът на дирекция Сигурност на енергоснабдяването и управление при кризисни ситуации уведомил ТЕЦ Марица 3 АД, че на 31 януари 2019 г. министърът на енергетиката представил на Европейската комисия годишен доклад за 2018 година за степента на изпълнение на Националния план за инвестиции. С писмо Европейската комисия призовала страната да преразгледа доклад за 2018 година и да коригира определената от страната референтна пазарна цена на емисиите на парникови газове за 2018 година от 5,095 евро (EUА), изчислена за всеки месец през периода от 1 юли 2016 г. до 30 юни 2017 г. на борса Intercontinental Exchange (ICE) за търговия с въглеродни емисии) на 8,93 евро/EUА изчислена за всеки месец през периода от 1 юли 2017 г. до 30 юни 2018 г. на същата борса). Въпреки, че българската страна считала, че направеното от Европейската комисия искане не съответства на одобреното от комисията заявление на България по член 10в от Директива 2003/87/ЕО, разпределените на ТЕЦ Марица 3 АД безплатни квоти от Европейската комисия, след доказаните от страна на дружеството разходи, са както следва: 1. посочени в годишния доклад на министъра на енергетиката до Европейската комисия изпълнение на Националния план за инвестиции за 2018 г. (при референтна пазарна цена на емисиите на парникови газове за 2018 г. от 5,095 евро/EUА) 137 515 квоти; 2. преизчислени квоти за 2018 г. по посочения от Европейската комисия начин (при референтна пазарна цена на емисиите на парникови газове за 2018 г. от 8,93 евро/EUА) 105 030 квоти; разлика между преизчислените квоти и първоначално посочените в доклада на министъра на енергетиката квоти (за допълнително купуване) 32 485 квоти. В доклад до всички министри и до главния секретар на Министерския съвет, включен в дневния ред за заседанието на Министерския съвет на 24.04.2019 г., министърът на енергетиката посочил, че за спазване на срока до 30.04.2019 г., до която дата операторите следва да отчетат пред Изпълнителната агенция по околна среда във връзка с настояването на Европейската комисия да получи преизчисление на цената на квотите съобразно предлагания от нея механизъм на 17.04.2019 г. Министерството на енергетиката е представило на Европейската комисия преизчисляването на цената на квотите за 2019 година по указания от комисията начин и направило искане до Генерална дирекция Действия по климата да одобри прехвърлянето на безплатните квоти на емисии на парникови газове от Националните таблици за разпределения на България към Независимия регистър за транзакции на Европейския съюз. Със заповед РД-346/25.04.2019 г. на министъра на околната среда и водите е наредено Изпълнителната агенция по околна среда, в качеството на администратор на Националния регистър за търговия с квоти на емисии от парникови газове, да извърши нужните стъпки и в срок до 25.04.2019 г. да разпредели изброени в табличен вид количества безплатни квоти за емисии за парникови газове за 2018 година, както е съгласувано и одобрено от Европейската комисия. За ТЕЦ Марица 3 АД за 2018 г. е предвидено да се разпределят 105 030 квоти. В писмо Е-54-00-86 от 27.05.2019 г. до Генералната дирекция Действия по климата и Генералната дирекция Конкуренция към Европейската комисия министърът на енергетиката изразил становище, че прилагането на ретроактивна мярка, която не съответства на одобрения и използван до сега механизъм, и на решенията на Европейската комисия, би имала многоаспектни негативни последици, включително лишаване на операторите, включени в Националния план за инвестиции, от одобрената държавна помощ. Направено е предложение да бъде извършено преизчисляване на резултатите за степента на изпълнение на Националния план за инвестиции за периода 2013 2018 г. с цел еднакво третиране на инвестициите на всички оператори. Ако резултатите от това преизчисляване покажат, че за целия период на прилагане на Националния план за инвестиции, операторите са реализирали инвестиции, чийто размер е по-голям от стойността на разпределените им безплатни квоти за периода 2013 - 2018 година, се настоява Европейската комисия да признае тези разходи за инвестиции, респективно, за разпределяне на операторите, включени в Националния план за инвестиции, на еквивалентната стойност на тези инвестиции в безплатни квоти за 2019 година. С определение от 10.09.2019 г. административният съд прекратил производството по делото, тъй като направил преценка, че жалбата на ТЕЦ Марица 3 АД против писмо изх. Е-26-Т-284/19.04.2019 г. на директора на дирекция Сигурност на енергоснабдяването и управление при кризисни ситуации към Министерство на енергетиката, е недопустима. Съдът посочил, че писмото има уведомителен характер и не представлява индивидуален административен акт. Определението е отменено с определение 1 7701 от 27.12.2019 г. по адм. дело 13505/2019 г. по описа на Върховния административен съд по съображения, че с писмото се разпределят преизчислени безплатни квоти в размер на 105030 квоти, при референтна цена на емисиите на парникови газове от 8,93 евро/EUA, вместо утвърдените съгласно Националния план за инвестиции 2013 2020 г. в размер на 137 515 квоти, при референтна цена на емисиите на парникови газове от 5,095 евро/EUA и се дават указания на дружеството да закупи допълнително количество в размер на 32 485 квоти. С оглед задължителния характер на определението административният съд приел, че обжалваното писмо изх. Е-26-Т-284 от 19.04.2019 г. на директора на дирекция Сигурност на енергоснабдяването и управление при кризисни ситуации" представлява индивидуален административен акт, с който на ТЕЦ Марица 3АД се преизчисляват квоти на емисиите на парникови газове в размер на 105030 квоти (при референтна цена от 8,93 евро/EUA), вместо утвърдените съгласно Националния план за инвестиции квоти в размер на 137 515 квоти (при референтна цена 5,095 евро/EUA). При преценка на законосъобразността на оспореното писмо първоинстанционният съд взел предвид предписанията на актове на Европейския съюз и на националното право. С Директива 2003/87/ЕО на Европейския парламент и на Съвета от 13 октомври 2003 година за установяване на система за търговия с квоти за емисии на парникови газове в рамките на Съюза и за изменение на Директива 96/61/ЕО на Съвета (Директива 2003/87/ЕО) се въвежда система за търговия с квоти за емисии на парникови газове в рамките на Съюза, за да се стимулира намаляването на емисии на парникови газове по икономически ефективен начин. Квотата за отделяне на един тон еквивалент на въглероден двуокис в рамките на определен период, валидна единствено за целите на изпълнение на изискванията на директивата, може да бъде прехвърляна в съответствие с разпоредбите на настоящата директива. С чл. 10в от Директива 2003/87/ЕО се предвижда възможност за дерогация на член 10а, параграфи 1 - 5, според която държавите-членки, чийто брутен вътрешен продукт на глава от населението през 2013 г., изразен в евро по пазарни цени, е под 60 % от средната стойност за Съюза, да разпределят безплатно квоти в рамките на преходен период на инсталации за производство на електроенергия, с цел модернизация, диверсификация и устойчива трансформация на енергийния сектор. Най-късно до 28 февруари всяка година компетентният орган определя количеството квоти, които се разпределят за съответната година, изчислено в съответствие с членове 10, 10а и 10в. Съгласно чл. 3 от Закона за ограничаване изменението на климата държавната политика по ограничаване изменението на климата се определя от Народното събрание чрез този закон и се осъществява от Министерския съвет чрез подзаконовите нормативни актове по чл. 5 и плановете и стратегиите по чл. 8 и 9. Министърът на околната среда и водите е отговорен за цялостното провеждане на държавната политика по ограничаване изменението на климата. Той може да делегира със заповед правомощията си по този закон на други длъжностни лица. Съгласно чл. 6 ЗОИК, министърът на околната среда и водите е компетентен орган по прилагане на Европейската схема за търговия с емисии. Съгласно чл. 46, ал. 5 ЗОИК безплатното разпределение на квоти се извършва след одобрението от Европейската комисия на Национален план за инвестиции за периода 2013 2020 г. по чл. 4, ал. 2, т. 18 г. от Закона за енергетиката. Въз основа на решение на Европейската комисия за разпределение на квотите, министърът на околната среда и водите уведомява ежегодно, считано от 2013 г., изпълнителният директор на Изпълнителната агенция по околна среда за разпределението на квотите за съответната година в съответствие с чл. 43, ал. 4 и 6, а според ал. 3 на същата разпоредба, в срок до 28 февруари на всяка година, считано от 2013 г., въз основа на решението на министъра на околната среда и водите по ал. 1, изпълнителният директор на Изпълнителната агенция по околна среда разпределя на всеки оператор на инсталации, притежаващ разрешително за емисии на парникови газове, количеството квоти, които са му разпределени за тази година съгласно ал. 1 и 2, по реда на наредбата по чл. 5, т. 3 т.е. за реда и начина на администриране на Националния регистър за търговия с квоти за емисии на парникови газове. Изпълнителният директор на Изпълнителната агенция по околна среда е национален администратор на Националния регистър за търговия с квоти на емисии от парникови газове. Той е органът, който въз основа на решение на министъра на околната среда и водите, издава разрешителни на оператори на инсталации за търговия с емисии на парникови газове. Съгласно чл. 4, ал. 2, т. 18 г от Закона за енергетиката министърът на енергетиката има задължение да организира и контролира изпълнението на Националния план за инвестиции за периода 2013 - 2020 г. и да представя на Европейската комисия, считано от 2014 г. ежегодно до 31 януари обобщен доклад за неговото изпълнение въз основа на докладите на енергийните предприятия. Съобразно чл. 3, ал. 3, т. 2 от Наредбата за организацията и контрола по изпълнението на Националния план за инвестиции за периода 2013 - 2020 г., при отклонение на пазарната стойност на емисиите на парникови газове, по-голямо от 10 на сто спрямо референтната им цена, заложена в Националния план за инвестиции, ежегодно до 1 юли министърът на енергетиката обявява корекция на референтната цена на база сетълмент цените от борса ICE за бъдещи договори с дата на плащане през месец юни от текущата година. Корекцията е в сила за следващата календарна година; при промяна на референтната цена на тон емисии се извършва корекция на необходимата инвестиция за получаване на определените в раздел Баланс на Националния план за инвестиции безплатни квоти. Именно при изпълнение на това правомощия министърът на енергетиката издал заповед Е-РД-16-586/03.07.2017 г., с която се определя корекционна референтна цена на емисиите на парникови газове в размер на 5,095 евро на тон СО2 за 2018 година. Министърът на енергетиката не е издавал административен акт, с който се определя корекционна референтна пазарна цена на емисиите на парникови газове за 2018 г. от 8,93 евро/EUА. Въз основа на анализа на приложимите норми административният съд достигнал до заключение, че липсва нормативна разпоредба, уреждаща компетентност на директора на дирекция Сигурност на енергоснабдяването и управление при кризисни ситуации при Министерството на енергетиката да издаде административен акт, посредством който на дружествата-оператори се преразпределят преизчислени безплатни квоти на емисиите на парникови газове вместо утвърдените с Националния план за инвестиции 2013 2020 г. Възприето като индивидуален административен акт, обжалваното писмо изх. Е-26-Т-284 от 19.04.2019 г. на директора на дирекция Сигурност на енергоснабдяването и управление при кризисни ситуации представлявало постановен при липсата на компетентност и на материалноправните предпоставки за издаването му такъв, поради което съдът го обявил за нищожно. Касационната инстанция намира, че решението е недопустимо поради отсъствието на една от абсолютните предпоставки за произнасянето на съда, свързан с предмета на производството. По реда на Административнопроцесуалния кодекс на обжалване подлежат нормативни, общи и индивидуални административни актове, които пораждат права, създават задължения или засягат права, законни интереси или свободи на своите адресати. Оспореното от ТЕЦ Марица 3 АД писмо няма характеристиката на индивидуален административен акт. Административният съд се е съобразил с указанията на тричленния състав на Върховния административен съд, изложени в определение 17701 от 27.12.2019 г. по адм. дело 13505/2019 г. по описа на Върховния административен съд, които са задължителни за него, но не се споделят от касационната инстанция. Внимателният прочит на писмо Е-26-Т-284 от 19.04.2019 г. на директора на дирекция Сигурност на енергоснабдяването и управление при кризисни ситуации" и обвързването му с хронологията на събитията обосновава заключение, че в писмото не се съдържа индивидуален административен акт, по силата на който възникват задължения или се накърняват права на ТЕЦ Марица 3 АД.