Решение № 2 от 3.01.2024 г. на ВАС по адм. д. № 9442/2023 г.

Решение № 2 от 3.01.2024 г. на ВАС по адм. д. № 9442/2023 г., VII о., докладчик съдията Мирослава Георгиева Производството е по реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК).

Образувано е по касационна жалба на ръководителя на Управляващия орган (РУО) на Оперативна програма "Околна среда" (ОПОС) 2014-2020 г., подадена чрез главен експерт Димитров, срещу Решение № 126 от 09.08.2023 г. на Административен съд - Ямбол по адм. дело № 148/2023 г., с което по жалба на община Ямбол е обявено за нищожно негово решение с рег. № ЕО-Я-855 от 9.05.2023 година за определяне на финансова корекция. Релевира касационни основания по чл. 209, т. 3 от АПК – допуснати съществени процесуални нарушения, неправилно приложение на материалния закон и необоснованост. Твърди, че с решение по адм. д. № 9351/2018 година по описа на ВАС, както и с решение по адм. д. № 8120/2021 година по описа на ВАС съдът не се е произнесъл по съществото на спора, предмет на обследване в настоящото производство. По тази причина изводът за нищожност бил необоснован и неверен. Прави искане за отмяна на обжалваното съдебно решение.

Ответникът, община Ямбол, чрез началник Отдел "Правни дейности" Караиванова, изразява становище за правилност на обжалвания съдебен акт.

При извършена служебна проверка за допустимост на касационната жалба, съставът на Върховния административен съд приема, че същата е подадена в срока по чл. 211, ал. 1 от АПК, от страна с правен интерес.

Производството пред Административен съд гр. Ямбол е образувано по жалба на община Ямбол срещу решение с рег. № ЕО-Я-855 от 9.05.2023 година на ръководителя на Управляващия орган (РУО) на Оперативна програма "Околна среда" (ОПОС) 2014-2020 г. за определяне на финансова корекция.

За да прогласи нищожността на това решение, първоинстанционният съд е приел, че РУО не е съобразил и е излязъл извън пределите на силата на присъдено нещо, очертани с решение по адм. д. № 9351/2018 година по описа на ВАС, както и с решение по адм. д. № 8120/2021 година по описа на ВАС. С административния акт, предмет на съдебен контрол за законосъобразност пред ЯАС, била определена финансова корекция на община Ямбол за същото нарушение, по същия проект и договор, както и същия бенефициер. При издаването на акта органът не съобразил, че "не може да има разходи, допустими за финансиране по ОПОС 2014 – 2020 година по договор от 2014 година, който бил свързан с Договор за безвъзмездна финансова помощ по ОПОС 2007 – 2013 година". Административният акт е прогласен за нищожен на основание чл. 177, ал. 2 от АПК.

При служебна проверка на основанията по чл. 218, ал. 2 от АПК съставът на Върховния административен съд приема, че обжалваното съдебно решение е валидно и допустимо.

По възраженията за допуснати съществени процесуални нарушения и неправилно приложение на материалния закон:

1. Неправилен е изводът на АС гр. Ямбол за нищожност на решение с рег. № ЕО-Я-855 от 9.05.2023 година на ръководителя на Управляващия орган (РУО) на Оперативна програма "Околна среда" (ОПОС) 2014-2020 г. за определяне на финансова корекция, обявена на основание чл. 177, ал. 2 от АПК поради постановяването му в противоречие с влязло в сила съдебно решение на ВАС.

С решение по адм. д. № 9351/2018 година по описа на ВАС, както и с решение по адм. д. № 8120/2021 година по описа на ВАС съдът не се е произнесъл по съществото на спора, предмет на контрол в настоящото производство, а именно: осъществена ли е от община Ямбол нередност по чл. 70, ал. 1, т. 9 от Закона за управление на средствата от Европейските фондове при споделено управление (ЗУСЕФСУ) чрез нарушение на чл. 27а, ал. 3, ал. 5 и ал. 6 от Закона за обществените поръчки (ЗОП, отм.), за която на основание т. 3 от Приложение № 1а към чл. 2, ал. 2 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕСИФ, е определена финансова корекция в размер на 5% върху допустимите средства от ЕСИФ по договор № 13/18.02.2014 година.

Силата на присъдено нещо установява съществуването или несъществуването на спорното право. Непроизнасянето с предходните решения на съдилищата по фактите и правото във връзка с така определената финансова корекция за нередност, за която се претендира да е осъществена чрез процесните обективирани в акта факти, не дава основание на първоинстанционния съд да се позове на силата на присъдено нещо.

1. Констатираното нарушение е извършено във връзка с възлагане на обществената поръчка, за която е сключен Договор № 13/18.02.2014 година. Напълно несъответстващ на фактите и правото е изводът на АС гр. Ямбол, че "не може да има разходи, допустими за финансиране по ОПОС 2014 – 2020 година по договор от 2014 година, който бил свързан с Договор за безвъзмездна финансова помощ по ОПОС 2007 – 2013 година".

Задължение на съда е да проследи двуфазността на изпълнение на процесния проект, който се финансира не само със средства по ОПОС 2007-2013 г., но и със средства по ОПОС 2014-2020 г. Това не е извършено, поради което съдът е направил необоснован извод за недопустимо определяне на финансова корекция при неизяснени факти.

Горното обосновава извод за неправилност на обжалвания съдебен акт, който следва да бъде отменен.

Делото следва да се върне на друг състав на Административен съд гр. Ямбол за ново разглеждане при съобразяване на указанията, дадени в мотивите на настоящото решение. Съдът следва да задължи административния орган да представи доказателства за фазите по изпълнение на проекта, като въз основа на тях и на останалите доказателства по делото реши въпроса за законосъобразността на акта за определяне на финансова корекция с оглед решаване на спора: осъществена или не е твърдяната нередност по чл. 70, ал. 1, т. 9 от Закона за управление на средствата от Европейските фондове при споделено управление (ЗУСЕФСУ) чрез нарушение на чл. 27а, ал. 3, ал. 5 и ал. 6 от Закона за обществените поръчки (ЗОП, отм.), за която на основание т. 3 от Приложение № 1а към чл. 2, ал. 2 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕСИФ, приета с ПМС № 57/28.03.2017 г., е определена финансова корекция в размер на 5% върху допустимите средства от ЕСИФ по договор № 13/18.02.2014 година.

Воден от гореизложеното и на основание чл. 222, ал. 2, т. 2 от АПК съставът на Върховния административен съд