Решение № 5497 от 27.04.2009 г. на ВАС по адм. д. № 1099/2008 г.

Решение № 5497 от 27.04.2009 г. на ВАС по адм. д. № 1099/2008 г., VII о., докладчик председателят Елена Златинова Производството по делото е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс във вр. с чл. 13, ал. 7 от Закона за енергетиката (ЗЕ). Образувано е по жалба на "Булгаргаз" ЕАД със седалище и адрес на управление гр. София, р-н Люлин, ж. к. "Люлин-2" бул. " П. Владигеров" № 66, подадена чрез изпълнителния директор и законен представител Димитър Гогов срещу Решение № Ц-098/20.12.2007 г., в частта му по т. 1 и т. 2, издадено от Държавната комисия за енергийно и водно регулиране (ДКЕВР). С подробно мотивирани доводи за материална незаконосъобразност на административния акт се иска отмяната му в обжалваните части, след което преписката да се върне на регулаторния орган за ново произнасяне по същество. Жалбоподателят се представлява от юрисконсулт Анжела Славова, надлежно упълномощена, която поддържа жалбата по изложените в нея и в представените писмени бележки съображения. Претендира присъждане на юристконсултско възнаграждение. Ответната страна ДКЕВР се представлява от юрисконсултите Маринова и Кованджиев, които оспорват жалбата по подробно развити в писмена защита доводи. Прокурорът от Върховната административна прокуратура дава мотивирано заключение за неоснователност на жалбата и предлага да бъде потвърдено обжалваното решение, като издадено от компетентен орган, в предвидената писмена форма и при спазване на принципите, заложени в чл. 23 и 24 от ЗЕ. Върховният административен съд, състав на Седмо отделение, установи, че жалбата е подадена от заинтересувана страна в преклузивния 14-дневен срок по чл. 149, ал. 1 АПК и при наличието на тези абсолютни положителни предпоставки я намира за процесуално допустима. С обжалваното решение на основание чл. 21, т. 6 и чл. 30, ал. 1, т. 5а и 6а и ал. 4 от ЗЕ и чл. 21 от Наредбата за регулиране цените на природния газ (НРЦПГ) ДКЕВР е утвърдила, считано от 1.01.2008 г. по т. 1.-пределна цена на природния газ при продажба от обществения доставчик на крайните снабдители и на потребителите, присъединени към газопреносната мрежа в размер на 365.10 лв (1000 куб. м. без ДДС, а по т. 2 - пределна цена на природния газ при продажба от обществения доставчик на потребители, присъединени към мрежи ниско налягане, собственост на "Булгаргаз" ЕАД в размер на 372.82 лв.) 1000 куб. м. без ДДС. По делото са приложени писмените доказателства, събрани в административното производство, допусната е и изслушана тройна съдебно-икономическа експертиза. Съдът, след като обсъди представените по делото доказателства, за да се произнесе по съществото на спора, съобрази следното: Жалбоподателят "Булгаргаз" ЕАД извършва дейност по обществена доставка на природен газ на основание Лицензия № Л-214-14/29.11.2006 г. Административното производство пред регулаторният орган ДКЕВР е образувано по заявление Вх. № Е-15-20-37/10.12.2007 г., подадено от "Булгаргаз" ЕАД и съдържащо искане за утвърждаване цена за I-во тримесечие на 2008 г. за продажба на природен газ от обществения доставчик на потребители, присъединени към газопреносната мрежа в размер на 416.89 лв. (1000 куб. м. без ДДС. Към заявлението са приложени справки относно изходните данни, които са послужили за формиране на предложената цена. С писмо изх. № Е-15-20-33/07.11.2007 г. ДКЕВР е изискала от "Булгаргаз" ЕАД да представи данни за развитието на газовия пазар. С писмо вх. № Е-15-20-35/03.12.2007 г. дружеството е отговорило, че очаквания ръст в потреблението на природен газ за 2008 г. е 4.8 %, в т. ч. ръста в очакваното потребление на газоразпределителните дружества е 22.6 %. В същото писмо заявителят е посочил изменението на цените на алтернативните на природния газ горива на международните пазари и курса на лева към щатския долар спрямо равнището им към м. януари 2007 г., което според него обуславя прогнозна цена на природния газ за I-во тримесечие на 2008 г. в размер на 430.19 лв. (1000 куб. м., а за останалите тримесечия-прогнозни цени около 450 лв.)1000 куб. м. при понижаване цените на алтернативните горива на международните пазари през 2008 г. до нивата им през II-ро и III-то тримесечие на 2007 г. и запазване курса на лева към щатския долар в рамките на 1.35 лв. ($. С писмо изх. № Е-15-20-34/15.11.2007 г. ДКЕВР е изискала от "Булгаргаз" ЕАД информация относно образуването на цената на входа на газопреносната мрежа за I-во тримесечие на 2008 г. и такава информация е била представена пред Комисията, видно от приложените към заявлението Е-15-20-37/10.12.2007 г. справки. Допълнително, с писмо изх. № Е-15-20-38/10.12.2007 г. от дружеството е била изискана информация за общото заявено от потребителите на дружеството количество газ за I-во тримесечие на 2008 г., както и каква част от него се предвижда да бъде осигурена чрез добиване на природен газ от ПГХ "Чирен", на което с писмо от 11.12.2007 г. "Булгаргаз" ЕАД е дал отговор, че заявените от потребителите количества природен газ за този период са 1 118 295 хил. куб. м., а от ПГХ "Чирен" е предвиден добив на 220 000 хил. куб. м. природен газ. С писмо Вх. № Е-14-00-21/11.12.2007 г. ДКЕВР е била информирана за проведена на 05.12.2007 г. работна среща в Министерство на икономиката и енергетиката, на която изпълнителният директор на "Булгаргаз" ЕАД е информирал представителите на МИЕ, на ДКЕВР и на топлофикационните дружества за очаквания тренд за изменението на цената на природния газ за 2008 г., по тримесечия, както следва: I-во тримесечие-увеличение с 25.6, II-ро тримесечие - увеличение с 5 %, III-то тримесечие - увеличение с 2: и IV-то тримесечие-увеличение с 6 %. След като е анализирала представените отчетни данни, ДКЕВР установила, че потребеното средно количество природен газ за първите тримесечия на 2004, 2005, 2006 и 2007 г. възлиза на 1 052 215 хил. куб. м., в сравнение с което заявеното от "Булгаргаз" ЕАД средно количество природен газ за I-во тримесечие на 2008 г. от 1 118 295 хил. куб. м. е с 6.28 % повече. Така заявеното завишено потребление за процесния период формира рязко покачване с 25.6 % на цената на природния газ за първото тримесечие на 2008 г. и не отразява действителното оскъпяване, което възлиза на 20 %. При тези констатации относно очакваното ниво на потребление на природен газ през първото тримесечие на 2008 г. и предложеното от "Булгаргаз" ЕАД прогнозно увеличение на цените на продукта регулаторният орган направил извод, че с оглед осигуряване на баланс между интересите на енергийните предприятия и на потребителите, както и между отделните категории енергийни предприятия-принцип, възведен в чл. 23, ал. 1, т. 1 и т. 3 ЗЕ следва да разпредели величината на прогнозираното увеличение равномерно върху първите две тримесечия на 2008 - т. е. увеличение с по 9.87 % за първото и второто тримесечие на 2008 г. Изложени са съображения, че удовлетворяване на предложената от "Булгаргаз" ЕАД пределна цена от 416.89 лв. (1000 куб. м. без ДДС само за първото тримесечие на 2008 г. би довело до значително увеличаване разходите на енергийните и производствени дружества, ползващи природен газ, както и на битовите потребители, с което ще се предизвика необоснованост на приходите на енергийни предприятия, чиито цени остават непроменени и едновременно с това ще се породи социално напрежение. Изчислена по този начин, утвърдената в т. 1 от обжалваното решение пределна цена на природния газ при продажба от обществения доставчик на крайните снабдители и на потребителите, присъединени към газопреносната мрежа за първото тримесечие на 2008 г. възлиза на 365.10 лв. (1000 куб. м. или с 32.80 лв.)1000 куб. м. увеличение спрямо цената от 332.30 лв. (1000 куб. м., а утвърдената с т. 2 от обжалваното решение пределна цена на природния газ при продажба от обществения доставчик на потребители, присъединени към мрежи ниско налягане, собственост на "Булгаргаз" възлиза на 372.82 лв.)1000 куб. м. За второто тримесечие на същата година прогнозната цена е определена да има стойност на 401.14 лв. (1000 куб. м.) без ДДС (, в която е включена и цената за пренос по газопреносната мрежа в размер на 19.73 лв.) 1000 куб. м. (без ДДС), като е допусната възможност за преразглеждането й при съществено изменение на цените на алтернативните горива. В диспозитива на обжалваното решение не е утвърждавана цена за второ тримесечие на 2008 г. В съответствие с разпоредбата на чл. 168 АПК съдът извърши контрол за законосъобразността на обжалваният административен акт съобразно изискванията по чл. 146 АПК, при което установи следното: Съгласно чл. 21, ал. 1, т. 6 ДКЕВР осъществява регулиране на цените в случаите, предвидени в ЗЕ. Природният газ е продукт, чийто цени подлежат на регулиране по реда на Наредбата за регулиране на цените на природния газ, издадена на основание чл. 36, ал. 3 ЗЕ от МС по предложение на ДКЕВР и публикувана в ДВ бр. 55/2004 г., изм. и доп. бр. 64/2007 г. С изричната норма на чл. 3 от цитираната Наредба, в задължение на ДКЕВР е възложено текущо наблюдение върху дейността на енергийните предприятия и периодични регулаторни прегледи, а в чл. 29 НРЦПГ е предвидено, че регулаторният орган издава решение за утвърждаване, определяне и) ли изменение на цени. С оглед цитираната правна уредба, обжалваното решение е издадено от компетентен орган и липса основание по чл. 146, т. 1 АПК за отмяната му. Не се констатират основания за отмяна и по чл. 146, т. 2, 3 и 5 АПК. Спазени са административнопроизводствените правила по Глава трета от Наредбата относно реда за подаване на заявлението за изменение на регулираните цени, както и за разглеждането му. ДКЕВР е изискала допълнителни писмени доказателства към постъпилото заявление и с активното участие на заявителя искането е изяснено от фактическа страна. Решението е издадено в писмена форма, не противоречи на целта на закона и съдържа ясни мотиви за обосноваване на предприетия от регулаторният орган подход, които не противоречат на принципите по чл. 23 , 24 и 31 ЗЕ, както неоснователно се поддържа от "Булгаргаз" ЕАД. По същество, жалбоподателят оспорва единствено намаляването от регулаторния орган на заявеното от него потребление на природен газ за първото тримесечие на 2008 г. в размер на 1 118 295 хил. куб. м., като твърди, че ДКЕВР неправилно е заложил като ценообразуващ елемент количеството 1 052 215 х. м3, представляващо среднопретеглено потребление за първите тримесечия на последните четири години. Счита, че по този начин е нарушен чл. 17, ал. 3 от НЦПГ. Разпределението на предложеното от него увеличение равномерно на два тримесечни периода и изложените за това мотиви намира за противоречащи на принципите, заложени в чл. 23 , 24 и 31 от ЗЕ. Оплакванията обосновават искане за отмяна на обжалваното решение поради противоречие с материалния закон - основание по чл. 146, т. 3 АПК. Съдът намира релевираните в жалбата оплаквания за материална незаконосъобразност на оспореното решение за неоснователни. Административният орган е приел близки до прогнозираното от "Булгаргаз" ЕАД %-тно увеличение на цената на природния газ, но е разпределил същото върху два тримесечни периода, а не само върху първото тримесечие, като този начин на регулация е дал отражение върху конкретните стойности на утвърдените пределни цени. Тези цени на природен газ са в съответствие с представените писмени доказателства и това се потвърждава от заключението на тройната съдебно-икономическа експертиза, което съдът кредитира изцяло като обективно и компетентно изготвено, и което не е оспорено от процесуалният представител на дружеството. Експертите са извели категоричен извод за спазване изискванията на чл. 17, ал. 3 и 5 от НРЦПГ при формиране на прогнозна цена на природния газ на основание прогнозните величини на ценообразуващите елементи, като регулаторният орган не е оспорил представените от обществения доставчик данни, извън тези за прогнозното потребление. При изчисленията на количествата и цените на ценообразуващите елементи, в т. ч. и на природния газ от ГПХ "Чирен" съгласно данните по заявлението на "Булгаргаз" ЕАД вещите лица дори са установили, че утвърдената с решението на ДКЕВР на базата на приети прогнозни данни цена на природния газ в размер на 365.10 лв. за 1000 куб. м. (без ДДС) е по-висока от получената в размер на 361.00 лв. за 1000 куб. м. при отчетна цена на природния газ 250 лв. за 1000 куб. м. съгласно отчета на "Булгаргаз" ЕАД за 2007 г., от което следва, че в нея е включена надценка в размер на 0.5 % лв. за 1000 куб. м. по чл. 17, ал. 5 НРЦПГ. В подкрепа на този извод е и формираната от експертите цена, изчислена на база фактическите стойности на ценообразуващите елементи, отчетени след изтичане на първото тримесечие на 2008 г. Установените от експертизата отчетни стойности за посочения период съставляват нови факти по смисъла на чл. 142, ал. 2 АПК, които следва да бъдат взети при преценка материалната законосъобразност на оспореното решение, тъй като утвърдената цена е прогнозна и потвърждаването й от действително формираната цена е доказателство за нейната обоснованост и законосъобразност, освен това данните след фактическото отчитане на периода сочат, че не са влошени финансовите резултати на "Булгаргаз" ЕАД за регулирания период. Всъщност, оплакването на жалбоподателя се свежда до оспорване правото на ДКЕВР служебно да съблюдава спазването на принципите по чл. 23 ЗЕ. Това оспорване е неоснователно, тъй като регулаторният орган разполага с оперативна самостоятелност да прецени как ще се отрази на интересите на енергийните предприятия и на крайните потребители предложената увеличена прогнозна цена и дали утвърждаването й няма да наруши изискването за баланс и равнопоставеност. Изложените в тази насока мотиви са обосновани и преценката на регулаторния орган не е опровергана от събраните по делото доказателства. След отчитане на финансовите резултати от първото тримесечие на 2008 г. при приложени цени на природния газ в утвърдените с обжалваното решение стойности, не се потвърждава твърдението за причиняване на неплатежоспособност на "Булгаргаз" ЕАД вследствие утвърдените с решението на ДКЕВР прогнозни цени. Следователно, като е разпределил прогнозираното увеличение на цените на природния газ върху два, вместо в един тримесечен период на 2008 г., ДКЕВР е действал в изпълнение на основната си функция на регулатор на цените по смисъла на чл. 21, ал. 1, т. 6 ЗЕ в съответствие с принципите, заложени в чл. 23, ал. 1, т. 2 и т. 3 ЗЕ, при това, без да е допуснал кръстосано субсидиране по смисъла на § 1, т. 30 ДР ЗЕ, както неоснователно поддържа жалбоподателят, нито пък е противопоставил интересите му с тези на потребителите или на категории енергийни предприятия. Обжалваното решение е издадено по заявление, подадено на основание чл. 26в НРЦПГ и съдържащо искане за утвърждаване на цени поради промяната цената на природния газ на входа на газопреносната мрежа. В съответствие със заявеното са представените от "Булгаргаз" ЕАД писмени доказателства, между които не се съдържат такива за обстоятелства, чието настъпване не е могло да бъда предвидено, поради което неоснователно се поддържа приложимост на реда по чл. 26а НРЦПГ. Предвид изложеното и при липса и на основание по чл. 146, т. 3 АПК жалбата се явява неоснователна и Върховният административен съд, състав на Седмо отделение, на основание чл. 221, ал. 2 АПК