Решение № 4661 от 12.04.2010 г. на ВАС по адм. д. № 10420/2009 г.

Решение № 4661 от 12.04.2010 г. на ВАС по адм. д. № 10420/2009 г., IV о., докладчик съдията Марио Димитров Производство по чл. 122е от Закона за обществените поръчки /ЗОП/. Образувано е по жалба на "ПИ ЕС АЙ" АД, гр. Стара Загора, чрез процесуалния представител юрисконсулт Мария Чанова против решение № 641 от 30.06.2009 г. по преписка № КЗК-382/2009 г. на Комисията за защита на конкуренцията, с което е оставена без уважение жалбата му срещу Решение № РД 25-845/14.04.2009 г. на кмета на Община - Стара Загора за класиране на участниците и избор на изпълнител на обществена поръчка с предмет: "Реконструкция и рехабилитация на път IV 66037 село Калояновец - село Ловец от км. 0+ 000 до км. 5+ 459", открита с Решение № 12-00-71/16.02.2009 г. на възложителя. В жалбата се излагат доводи, че решението е неправилно, незаконосъобразно и немотивирано, като не са взети предвид доводите на жалбоподателя в жалбата. Твърди, че е отхвърлено възражението за нарушение на чл. 70 от ЗОП, който е императивна норма и не е преценена занижената цена на класирания на първо място участник, както и е извършена неправилна преценка от комисията на определени документи задължителни за представяне от участниците. Моли, да се отмени решението на КЗК и бъде уважена жалбата му. Ответникът - Комисия за защита на конкуренцията, редовно призован не се явява и не взема становище по жалбата. Ответникът - кметът на Община - Стара Загора редовно призован не се явява и не взема становище по жалбата. Заинтересованите страни - "Пътностроителна техника" ЕАД, гр. София, "Пътинжинеринг - М" ЕАД, гр. София, "Пътища Стара Загора", като участници в Сдружение "Пътища Стара Загора 2009" редовно призовани не се явяват и не вземат становища по жалбата. Жалбата е подадена от активно легитимирана страна, в срока по чл. 122е от ЗОП и е процесуално допустима. Разгледана по същество жалбата е неоснователна. С решение № 641 от 30.06.2009 г. по преписка № КЗК-382/2009 г. на Комисията за защита на конкуренцията, е оставена без уважение жалбата на "ПИ ЕС АЙ" АД, гр. Стара Загора срещу Решение № РД 25-845/14.04.2009 г. на кмета на Община - Стара Загора за класиране на участниците и избор на изпълнител на обществена поръчка с предмет: "Реконструкция и рехабилитация на път IV 66037 село Калояновец - село Ловец от км. 0+ 000 до км. 5+ 459", открита с Решение № 12-00-71/16.02.2009 г. на възложителя. КЗК след идентификация на субектите в производството е изяснила фактическите обстоятелства относно откриването и провеждането на обществената поръчка, както и класирането на участниците, като с оглед данните по преписката е направила извод за законосъобразност на обжалваното решение на възложителя, поради което е оставила жалбата без уважение. От доказателствата по делото се установява, че с Решение № 12-00-71/16.02.2009 г. на кмета на Община Стара Загора е открита "открита" по вид процедура за възлагане на обществена поръчка с описания по-горе предмет, като са одобрени обявлението и документацията за участие в процедурата. Определен е критерий за оценка на офертите - "Икономически най-изгодна оферта". Фактическите обстоятелства по откриването и провеждането на процедурата са изчерпателно и обективно изложени в решението на КЗК, които настоящият съдебен състав приема за правилни. Относими към възраженията по жалбата са фактическите обстоятелства по заложените в документацията изисквания към участниците. В одобрената от възложителя документация - т. 2 от "Специфични изисквания и указания към изготвянето на офертите" е указано, че при изготвяне на офертата участникът трябва да се придържа към "Указанията към участниците за реда и условията за провеждане на откритата процедура за възлагане на обществена поръчка от настоящата документация", а с т. 3.2. участниците са задължени да представят заверено копие от баланса и отчета за приходите и разходите на участника за последните 3 /три/ години, оформени съгласно Закона за счетоводството. В съответствие с чл. 29 от ЗОП възложителят дал разяснения на поставени от участниците въпроси относно изискването - за кои години трябва да се представят заверени копия от баланса и отчета за приходите и разходите на участника по т. 3.2. от Документацията, като е посочил, че се отнася - "За 2005 г., 2006 г. и 2007 г. ". С документацията е одобрена методиката за определяне на комплексната оценка на офертите, както и формула за изчисление на отделните цени. За участие в процедурата оферти са подали 4 участника, сред които и жалбоподателят. Със Заповед № РД-25-813 от 7.04.2009 г. на кмета на Община - Стара Загора на основание чл. 34 ЗОП е назначена комисия за разглеждане, оценка и класиране на офертите. С протокол № 1/7.04.2009 г. и протокол № 2/8.04.2009 г. на комисията по провеждане на процедурата е отразена дейността и резултатите по допускане на участниците, разглеждане, оценка и класиране на офертите. Комисията отстранила от участие "ЗЗ" "Пътстрой ВБ - Стара Загора" на основание чл. 69, ал. 1, т. 1 и т. 3 от ЗОП, а по отношение на останалите участници е извършила комплексна оценка по утвърдената методика, като е класирала на първо място Сдружение "Пътища Стара Загора 2009" и е предложила участника за изпълнител на поръчката. В протокола на комисията се съдържа констатация и изчисление на ценовото предложение на Сдружение "Пътища Стара Загора 2009", че е с най-ниска предложена цена и е установила по формула, че тя е по-ниска от средната предложена цена на останалите двама допуснати участника с 29,4 %, поради което не е изискала разяснения по чл. 70, ал. 1 от ЗОП. Въз основа на протокола на комисията и на основание чл. 73, ал. 1 от ЗОП с Решение № РД-25-845/16.04.2009 г. възложителят обявил класирането и определил изпълнители на поръчката - Сдружение "Пътища Стара Загора 2009", като на второ място е класиран жалбоподателят "ПИ ЕС АЙ" АД, гр. Стара Загора. По възраженията в жалбата против решението на възложителя КЗК е изложила правилни и обосновани изводи. Доводите изложени в жалбата пред настоящата инстанция отчасти са идентични с направените в производството пред КЗК и са свързани с допуснати нарушения на чл. 70, ал. 1 от ЗОП от комисията по провеждане на процедурата, както и неправилна преценка на представените документи за участие от Сдружение "Пътища Стара Загора 2009", както и доводи за нарушения от страна на КЗК при произнасяне по възраженията по жалбата. Неоснователно е възражението за допуснато нарушение от КЗК свързано с неправилна преценка по приложението на чл. 70, ал. 1 от ЗОП. КЗК правилно е приела, че конкурсната комисията не е следвало да изиска от класирания на първо място участник - Сдружение "Пътища Стара Загора 2009", подробна писмена обосновка за предложената от него цена, поради обстоятелството, че същата се явява с 29,4 % по-ниска от средната цена на останалите оферти, като е съобразила, че са допуснати до оценка и класиране трима участници: Сдружение "Пътища Стара Загора 2009" - с предложена цена 1 930 727,19 лв.; "ПИ ЕС АЙ" АД, гр. Стара Загора - с предложена цена 2 344 140,88 лв. и "ПСК ЕС БИ ЕС" АД Стара Загора - с предложена цена 3 125 737,62 лв. КЗК е извършила и изчисление по формула за определяне процентното съотношение между предложените цени от участниците, при което е стигнала до същият извод, както и комисията по чл. 34, ал. 1 от ЗОП, че предложената от Сдружение "Пътища Стара Загора 2009" цена е с 29,4 % по-ниска от средната за останалите участници. Задължението на комисията по чл. 70, ал. 1 от ЗОП се прилага в случай, когато някой участник в процедурата предложи цена, която е по-ниска с повече от 30 на сто от средната цена на останалите оферти за конкретната обществена поръчка. Комисията трябва да изиска от този участник подробна писмена обосновка за предложената цена само в случай, че е с повече от 30 на сто, но не и когато е по-ниска от този размер. В конкретният случай предложената цена, както правилно е изчислена от комисията по чл. 34, ал. 1 от ЗОП и от КЗК е с 29,4 % по-ниска от средната цена на останалите оферти за конкретната обществена поръчка. Условията за изискване на разяснение от участника предложил по-ниската цена в съответствие с чл. 70, ал. 1 от ЗОП не са били налице, като евентуалното приложение на посочената разпоредба от комисията би съставлявало нарушение на посочената разпоредба, при липса на законовите изисквания. Неоснователни в тази връзка са възраженията на жалбоподателя, че не са разгледани възраженията за нереално ниска цена, след като от възложителя не са поставени изисквания свързани с ограничения в ценовите предложения и при липса на предпоставките на чл. 70, ал. 1 от ЗОП. Правната преценка на КЗК по приложение на чл. 70, ал. 1 от ЗОП е законосъобразна и се споделя от настоящия съдебен състав. Неоснователно е възражението на жалбоподателя за допуснато нарушение свързано с неправилна преценка от комисията на определени документи относно представени заверени копия от баланса и отчета за приходите и разходите за последните три години. КЗК правилно е установила, че с офертата за участие в процедурата на Сдружение "Пътища Стара Загора 2009" са представени заверени копия от баланса и отчета за приходите и разходите, оформени съгласно ЗС - за 2005 г., 2006 г. и 2007 г. и на тримата участника в обединението в съответствие с разясненията на възложителя по чл. 29 от ЗОП, поради което е прието, че офертата отговаря на условията на възложителя по т. 3.2. от Документацията за участие. В настоящата жалба не се сочат в тази връзка конкретни несъответствия, за които да бъде осъществен контрол и преценка за съответствие, както и евентуален извод за незаконосъобразност в процедурата по провеждане на обществената поръчка. С оглед на изложеното настоящият съдебен състав приема, че КЗК е извела законосъобразни правни изводи относно липсата на нарушение при провеждане на процедурата за обществена поръчка. Предвид на изложените съображения следва да се приеме, че обжалваното решение на КЗК е законосъобразно, не са допуснати нарушения, които да обуславят неговата отмяна, поради и което оспорването като неоснователно следва да бъде отхвърлено. Водим от гореизложеното и на основание чл. 122е от ЗОП, Върховният административен съд, четвърто отделение,