Решение № 7426 от 25.7.2022 г. на ВАС, VII о.

Производството е по чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по касационна жалба на изпълнителния директор на Националната агенция за приходите (НАП) срещу Решение 6510 от 09.11.2021 г. на Административен съд София- град по адм. дело 4815/2021 г. С обжалваното решение съдът е отменил негова Заповед З-ЦУ-1562 от 26.04.2021 г., в частта, с която е отказано предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по проектно предложение на дружеството Ориндж БГ ЕООД, с [ЕИК], BG16 RFOP002-2.095-0500 по Схема за набиране на заявления за подкрепа BG16 RFOP002-2.095 Подкрепа чрез оборотен капитал за МСП, засегнати от временните противоепидемични мерки по Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност" 2014 2020 г. Касационният жалбоподател изпълнителният директор на Национална агенция на приходите, счита обжалваното решение за неправилно, постановено в противоречие с материалния закон и необосновано отменителни основания по чл. 209, т. 3 АПК. Касаторът излага съображения, обосноваващи основна защитна теза за наличие на визираните в атакувания административен акт основания за постановяване на отказ от предоставяне на исканата БФП. До дружеството е отправено искане за предоставяне на информация за преустановена/ограничена търговската дейност, както и въз основа на коя заповед издадена от здравния министър е преустановена дейността. От представената информация дружеството е реализирало приходи от продажби, от осъществяване на основната си дейност, предвид което, административният орган мотивира извод за несъответствие на кандидата по процесната процедура с условието, визирано в раздел 11.1., т. 4 "Критерии за допустимост на кандидатите" от Условия за кандидатстване и условия за изпълнение за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност" 2014 - 2020 г. Схема за набиране на заявления за подкрепа BG16RFOP002-2.095 "Подкрепа чрез оборотен капитал за МСП, засегнати от временните противоепидемични мерки" (Условия за кандидатстване и изпълнение/Условията/УК). Посочва, че извършваната от кандидата дейност с КИД 93.29 Други действия, свързани с развлечения и отдих е допустима за подпомагане по програмата, но в хода на проверката е установено, че дружеството-кандидат не е преустановило дейността си и не е ограничило същата. Посочва че продажбата на самолетни билети и свързаните с тях услуги не са сред дейностите, изрично посочени като преустановени със заповедите на министъра на здравеопазването. Дружеството не е било лишено от възможността да извършва директна продажба на предлаганите от него услуги, като видно от справка в регистрите на НАП, за периода за който се иска подпомагане са регистрирани приходи от осъществяване на дейността на дружеството, предвид което счита, че на дружеството не следва да се предоставя безвъзмездна финансова помощ. Моли съда да отмени обжалваното решение и постанови друго, с което да потвърди издадената заповед като правилна и законосъобразна. Касаторът се представлява от юрк. Г. Милкотев. Претендира присъждане на разноски за юрисконсултско възнаграждение. Ответникът по касационната жалба Ориндж БГ ЕООД, представлявано от адв. М. Стоева от САК, изразява становище за неоснователност на подадената жалба. Сочи, че съдът е постановил правилно и мотивирано решение, направил е задълбочен анализ на фактическата обстановка и аргументирано и всеобхватно е преценил всички доказателства, като правилно е приложил материалния закон. Посочва, че безспорно се установява, от доказателствата по делото, че в следствие Заповед рд-01-677/25.11.2020 г. на Министъра на здравеопазването, дейността на дружеството е била ограничена, т.к заповедта изрично забранява провеждането на конгресно-конферентни мероприятия, семинари, конкурси и други мероприятия в присъствена форма, като по този начин дружеството се е оказало в невъзможност да осъществява своята дейност за продажба на билети. Моли съда да остави в сила обжалваното решение. Претендира направените по делото разноски. Представителят на Върховната административна прокуратура дава заключение за неоснователност на касационната жалба. Върховният административен съд (ВАС), седмо отделение, като обсъди твърденията и доводите на касатора и възраженията на ответника и провери обжалваното решение, с оглед правомощията си по чл. 218, ал. 2 АПК, намира за установено от фактическа и правна страна следното: Касационната жалба е допустима подадена е в срока по чл. 211 АПК, от надлежна страна и срещу подлежащ на обжалване съдебен акт. Разгледана по същество касационната жалба е неоснователна. За да постанови обжалваното решение административният съд е приел от фактическа страна, следното: Изпълнителният директор на НАП е одобрил Условия за кандидатстване и условия за изпълнение за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност" 2014-2020, Схема за набиране на заявления за подкрепа BG16 RFOP002-2. 095 "Подкрепа чрез оборотен капитал за МСП, засегнати от временните противоепидемични мерки", публично достъпни на адрес: https://nra.bg/wps/portal/nra/za-nap/Podkrepa-chrez-oboroten kapital/dokumenti_podkrepa.oboroten.kapital/4a65e04c-a0b9-41d9-891d-a122e08faf53, при срок за подаване на проектите 20.01.2021 г., 16.30 часа. В т. 11.1 "Критерии за допустимост на кандидатите", подточка 4 от Условията за кандидатстване, е предвидено, че Кандидатите трябва да са преустановили или ограничили дейността си в резултат на Заповеди с РД-01-626/27.10.2020 г., РД-01-655/13.11.2020 г., РД-01-677/25.11.2020 г., РД-01-718/18.12.2020 г., РД-01-20/15.01.2021 г., РД-01-52/26.01.2021 г. и РД-01-132/26.02.2021 г. на министъра на здравеопазването в търговските обекти, по отношение на които се заявява подкрепа, и да развиват основна или допълнителна икономическа дейност (съгласно данни за 2019 г.) в един от посочените кодове/сектори съгласно Класификация на икономическите дейности (КИД 2008 Приложение 3 към настоящите Условия), един от които е 93.29 Други действия, свързани с развлечения и отдих . На 22.12.2020 г. Ориндж БГ ЕООД подава проектно предложение BG16RFOP002-2.095-0500. Поисканата помощ е за 5 броя офиси в гр. София, гр. Велико Търново и гр. Кюстендил. На 03.03.2021 г. съгласно т. 21 Ред за подбор (административно съответствие и допустимост) на заявленията за подкрепа към кандидата е изпратено съобщение, с което е предоставен 7- дневен срок за предоставяне на информация за преустановената от дружеството дейност в съответствие, с коя заповед на Здравния министър е преустановена дейността. Както и да отстрани несъответствие по заявлението за подкрепа, като е посочено, че при извършена служебна проверка е установено, че посоченият оборот в т. 5 Е- Декларации на формуляра за кандидатстване, който е база за определяне на помощта, не съответства на данните, налични в НАП. От дружеството е изискана справка по месеци и видове дейности за отчетените продажби, за периода от 28.11.2019 г. до 31.01.2020 г., доказващи посочения от кандидата оборот за референтния период на периода на преустановяване на дейността с код 93.29 Други дейности, свързани с развлечения и отдих , в изпълнение на заповеди на министъра на здравеопазването, която да послужи за определяне размера на помощта съгласно т. 9.1 от Условията . На 10.03.2021 г. дружеството подава отговор, в който посочва, че е преустановило дейността си в следствие на забрана, посочена в т. 6 и т. 14 от Заповед РД-01-677 от 25.11.2020 г., издадена от Министъра на здравеопазването, с която по т. 6, се преустановява провеждането на конгресно-конферентни мероприятия, семинари, конкурси, обучения, изложения и други обществени мероприятия в присъствена форма. Посочва, че основната дейност на дружеството е преустановена вследствие на заповедта, т.к през периода м. Ноември - м. Януари е най-активния период на дружеството, в който продават самолетни билети на клиенти във връзка с различни културни и образователни програми, в които участват. Продажбата на самолетни билети се осъществява на организиран щанд за продажба на услугите предлагани от дружеството, който предвид заповедта е следвало да прекрати своята дейност, а продажбата да се извършва от търговските обекти на дружеството. В своя отговор дружеството подкрепя аргументация и по отношение на т. 14 от заповедта, с която се преустановяват провеждането на групови туристически пътувания (екскурзии) с организиран транспорт в страната и чужбина и групови посещения на туристически обекти в страната. Посочва, че по отношения на забраната по тази точка, отново дейността осъществявана от дружеството е била ограничена. Към отговора е приложена аналитична справка за реализирания оборот от дружеството за периода 28.11.2019 г. 31.01.2020 г. и декларация за реализиран приходен оборот в размер на 7263,93 лева. До Ориндж БГ ЕООД е изпратено последващо уведомление за установени несъответствия по заявлението за подкрепа, с което дружеството е уведомено, че следва да предостави допълнителна информация, в която да изясни естеството на пътуванията, свързани ли са с организирането и провеждането на екскурзии и групови посещения на туристически обекти, групови посещения на туристически обекти в страната и чужбина. В отговор на 17.03.2021 г., Ориндж БГ ЕООД е предоставил подробна информация със справка по месеци за реализиран оборот от продажба на самолетни билети. Извършена е корекция на заявлението, като вече е деклариран общ оборот в лева без ДДС от затворените обекти/ограничени дейности за референтния период на предходната година, попадащи в обхвата за предоставяне на БФП в размер на 20% от оборота 104372, 48 лв., в т. ч. приходи от продажби в лева, неотчетени през фискално устройство за референтния период на предходната година, попадащи в обхвата за предоставяне БФП в размер на 20 % от оборота 104372,48 лв. Приложена е справка оборот по месеци за периода 28.11.2019 г. 31.01.2020 г. На 26.04.2021 г., със Заповед З-ЦУ-1562, на изпълнителния директор на НАП, на Ориндж БГ ЕООД е отказано предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по подаденото проектно предложение, на основание чл. 10, ал. 1, т. 1 и 18 от Закона за Националната агенция за приходите, чл. 26б ЗМДВИППП, и Решение 947 от 18.12.2020 г. на Министерския съвет на Република България. В рамките на съдебното производство са събрани гласни доказателства, чрез разпита на свидетеля И. Борисов /външен консултант във Оринч ефи геймън /. Същият посочва, че организира събития, на които Ориндж БГ ЕООД продава своите самолетни билети, като основните потребители на предлаганите от дружеството услуги, са студенти и младежи, които посещават организирани от свидетеля, събития в хотели и университети. Споделя, че активният период за провеждането на различни културни и образователни мероприятия, през който се продават най-много билети са в периода м. Октомври м. Януари. Твърди, че поради пандемията и наложените ограничения, провеждането на щандове в университети и конферентните зали било невъзможно. Въз основа на така установените по делото факти, първоинстанционният съд приема от правна страна, че оспореният акт е издаден от компетентен орган, в исканата от закона форма, при спазване на административнопроизводствените правила, но в противоречие с приложимия материалния закон и неговата цел. Първоинстанционният съд приема, че съгласно Условията за кандидатстване и условията за изпълнение за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по Схема за набиране на заявления за подкрепа BG16 RFOP002-2.095 Подкрепа чрез оборотен капитал за МСП, засегнати от временните противоепидемични мерки по Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност" 2014 2020 г., за да се предостави заявената помощ, кандидатите трябва да са преустановили или ограничили дейността в търговските си обекти, в следствие на заповеди издадени от Министъра на здравеопазването. Съдът приема, че дружеството не е било лишено от възможността да упражнява основната си дейност, а именно продажба на самолетни билети на индивидуални клиенти, като същата е била възможна да се извърша във офисите на дружеството. Посочва, че действително от доказателствата по делото, за периода на действие на заповедта на здравния министър - 25.11.2020 г. до 30.01.2021 г., се установява значителен спад в реализираните обороти в сравнение със същия период през предходната година. Обоснован е извод, че дейността на дружеството не е преустановена, но предвид спада в реализираните обороти и преустановяване на организирани групови мероприятия изцяло, дружеството е ограничило дейността си. Според съда, издаденият административният акт, с който е отказано предоставянето на безвъзмездна финансова помощ на дружеството Ориндж БГ ЕООД е постановен в противоречие на закона. По изложените съображения, съдът обосновава извод за незаконосъобразност на оспорената заповед и отхвърля жалбата. Решението е валидно, допустимо и правилно. Съгласно чл. 26б, ал. 2 ЗМДВИППП, средствата по чл. 26б, ал. 1 се предоставят на микро, малки и средни предприятия, отговарящи на критерии и по ред, определени от Министерския съвет по предложение на министъра на икономиката, като ал. 3 предвижда, че тези средства се превеждат по платежна сметка на съответното предприятие от НАП. С Решение 947 от 18.12.2020 г. на Министерски съвет е дадено съгласие Министерството на икономиката със средства по оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност" в размер 156 000 000 лв. да обяви процедура на директно предоставяне с конкретен бенефициент - НАП. Целта на процедурата на директно предоставяне е да се осигурят средства за обезпечаване на плащанията към крайните ползватели по мярка "Подкрепа чрез оборотен капитал за МСП, засегнати от временните противоепидемични мерки", обявена и администрирана от НАП. В т. 4 от това решение е предвидено, че администратор на помощта по мярка "Подкрепа чрез оборотен капитал за МСП, засегнати от временните противоепидемични мерки" е НАП. В съответствие с чл. 26б, ал. 4 ЗМДВИППП, НАП кандидатства въз основа на решение на управителния съвет за дейности по извършване на плащания към микро, малки и средни предприятия по ал. 1 3 с европейски средства въз основа на сключен договор с управляващ орган на оперативна програма съгласно условията на съответния договор. Оспореният пред съда акт на изпълнителния директор на НАП е издаден във връзка с изпълнението на договор за безвъзмездна финансова помощ, сключен на 19.01.2021 г. между НАП и Управляващия орган на ОПИК по проект BG16 RFOP002-2.095 "Подкрепа чрез оборотен капитал за МСП, засегнати от временните противоепидемични мерки чрез прилагане на схема за подпомагане от НАП на ОПИК 2014 - 2020", сключен въз основа на процедура чрез директно предоставяне на безвъзмездна финансова помощ на НАП по смисъла на чл. 43, ал. 1 Закона за управление на средствата от Европейските фондове при споделено управление (ЗУСЕФСУ, загл. изм. ДВ, бр. 51 от 2022 г., в сила от 1.07.2022 г.). Съгласно чл. 10, ал. 1, т. 1 ЗНАП, изпълнителният директор организира, ръководи и контролира цялостната дейност на агенцията. По изложените съображения, правилно първоинстанционният съд е приел, че оспорваният административен акт е издаден от компетентен орган. Условията за кандидатстване, утвърдени като част от документите по чл. 26, ал. 1 от Закона за управление на средствата от Европейските фондове при споделено управление (ЗУСЕФСУ, загл. изм. ДВ, бр. 51 от 2022 г., в сила от 1.07.2022 г.), са влезли в сила и са задължителни както за кандидатите, така и за органа, който ръководи административното производство. Относно съдържащите се в тях критерии за предоставяне на помощта и реда за доказване на съответствие с тях дружеството-ответник е било предварително и надлежно запознато, като това се удостоверява с подписването на съответната декларация (Приложение 1), задължително изискуема като приложение към проектното предложение. След като горните условия са влезли в сила, те са задължителни както за кандидатите, така и за органа, който ръководи административното производство. Административният орган е длъжен да ги приложи, а съдът да извърши проверка дали административният орган е спазил тези условия при постановяване на процесния отказ. В т. 11.1, подточка 4 от Условията за кандидатстване са въведени като критерий за допустимост две изисквания: 1) кандидатите да са преустановили или ограничили дейността си в резултат на Заповеди с РД-01-626/27.10.2020 г., РД-01-655/13.11.2020 г., РД-01-677/25.11.2020 г., РД-01-718/18.12.2020 г., РД-01-20/15.01.2021 г., РД-01-52/26.01.2021 г. и РД-01-132/26.02.2021 г. на министъра на здравеопазването в търговските обекти, по отношение на които се заявява подкрепа, и 2) да развиват основна или допълнителна икономическа дейност (съгласно данни за 2019 г.) в един посочените кодове/сектори съгласно КИД 2008, които са допустими за финансиране. Безспорно е, че дружеството-ответник през относимия период е извършвало дейност с код 93.29 Други дейности, свързани с развлечения и отдих , който е посочен в т. 11.1, подточка 4 от Условията за кандидатстване и съответно развиваната от дружеството дейност е допустима за финансиране. Действително, в чл. 26б, ал. 1 ЗМДВИППП, на който се позовава административният орган, е предвидено, че безвъзмездна финансова помощ се предоставя на предприятия, които в изпълнение на заповед на министъра на здравеопазването при извънредна епидемична обстановка са преустановили дейността си след 1 ноември 2020 г., за срок до отпадането на съответното основание за преустановяване на дейността. Но както беше посочено по-горе, въведените с т. 11.1, подточка 4 от влезлите в сила и задължителни за кандидатите и органа Условия за кандидатстване, критерии за допустимост, изискват кандидатите да са преустановили или ограничили дейността си в резултат на заповедите на министъра на здравеопазването в търговските обекти, по отношение на които се заявява подкрепа. В Условията за кандидатстване не е дадено разяснение какво органът има предвид под ограничаване на дейността , поради което следва да се търси смисълът на посочения израз чрез общоупотребимия български език. Съгласно Тълковния речник на българския език, думата ограничавам означава намалявам количеството на нещо което имам, вземам, с което разполагам до определен размер, обикновено по някаква необходимост или за някаква цел; намалявам размерите, обхвата или времетраенето на някаква дейност, проява; стеснявам. В оспорения акт, административният орган единствено е констатирал липса на преустановяване на дейността на дружеството за конкретен период от време. В случая обаче, за този период, действително не е на лице преустановяване на дейността, а ограничаването й в резултат на посочените в т. 11.1, подточка 4 от Условията за кандидатстване заповеди. В случая дружеството не твърди преустановяване на дейността, а ограничаването й, в каквато насока административният орган не е изложил мотиви в обжалвания административен акт. С оглед на изложеното правилно първоинстанционният съд е приел, че обжалваната заповед не съответства на материалноправните разпоредби и дружеството отговаря на критериите за допустимост на кандидатите, посочени в т.11 от Условия за кандидатстване и условия за изпълнение за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност" 2014-2020 по Схема за набиране на заявления за подкрепа BG16RFOP002-2.095 "Подкрепа чрез оборотен капитал за МСП, засегнати от временните противоепидемични мерки". Целта на въведените със заповедите на министъра на здравеопазването, ограничителни мерки е ограничаването на разпространението на COVID-19, а чрез това и опазване живота и здравето на населението. Ограничаването и дори пълната забрана за организиране на групови мероприятия в това число конгреси, семинари, обучения, щандове в университети и други, в които участват много хора, голям процент от които студенти, са именно потенциалните потребители на предлаганите услуги от дружеството. Организирането на такъв вид групови събития, не винаги предполага, организиране и провеждане и на групови пътувания на заявилите участие в събитието. Преустановяването или ограничаването на дейността на опериращите на съответният пазар икономически субекти се явява последица на действието на въведените ограничителни мерки, тогава когато основната им дейност е невъзможно да бъде осъществявана или не се осъществява в пълен обем, в следствие на въведените ограничения с издадените заповеди от министъра на здравеопазването. От доказателствата по делото, се установява, че дружеството не е преустановило дейността си, в следствие на издадените заповеди на здравния министър, но същата е била ограничена. Изложените касационни оплаквания, че продажбата на индивидуални самолетни билети не е сред дейностите, изрично посочени като преустановени, са неоснователни и тълкуването направено от административният орган е силно ограничително. Дружеството е декларирало, че липсват реализирани обороти чрез онлайн продажба, като посочва, че реализираните приходи са от продажба на самолетни билети от посочените в заявлението търговски обекти. Това обосновава декларираното от дружеството ограничаване на дейността. Утвърдената от НАП документация за участие в процедурата, позволява участие на кандидат, доказал не само преустановяване на дейността, но и ограничаване на същата. С оглед на изложеното, като е приел, че оспорената заповед е издадена в нарушение на материалноправните предпоставки за законосъобразност, административния съд е постановил правилно решение. Не се установяват касационни основания за отмяна, поради което обжалваното съдебно решение следва да бъде оставено в сила. С оглед на изхода от спора и своевременно направеното от ответника искане и на основание чл. 143, ал. 3 АПК съдът следва да осъди Национална агенция за приходите да заплати на "Ориндж БГ" ЕООД направените по делото разноски за адвокатско възнаграждение в размер на 480 лв., съгласно представения списък по чл. 80 ГПК. Воден от горното и на основание чл. 221, ал. 2 от АПК Върховният административен съд