Решение № 8606 от 1.9.2025 г. на ВАС по адм. д. № 2747/2025 г.

ВАССедмо отделение01.09.2025 г.докладчик т Павлина Найденова

Диспозитив

ОСТАВЯ В СИЛА решение 1659 от 15.01.2025 г. по адм.д. 1543/2024 г. по описа на Административен съд София- град.

Осъжда Фондация "Радио Нова Европа" да заплати на Радиокомпания СИ. ДЖЕЙ ООД разноски по делото в размер на 1800 лв. адвокатско възнаграждение, а на Патентното ведомство да заплати разноски по делото в размер на 200 лв.

Решението не подлежи на обжалване.

Председател: /п/ ПАВЛИНА НАЙДЕНОВА Членове: /п/ СТАНИМИР ХРИСТОВ/п/ ПОЛИНА БОГДАНОВА

Мотиви

Производството е по чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/. Образувано е по жалба на Фондация "Радио Нова Европа" срещу решение 1659 от 15.01.2025 г. по адм.д. 1543/2024 г. по описа на Административен съд София- град, с което е отхвърлена подадената от Фондация "Радио Нова Европа" жалба срещу Решение РС1771/27.10.2023 г. на председателя на Патентно ведомство. Излага касационни основания за неправилност на решението поради нарушение на материалния закон, съществено нарушение на съдопроизводствените правила и необоснованост. Счита, че неправилно е прието, че е налице по-ранно право по смисъла на чл. 12, ал. 2, т. 2 ЗМГО. Според жалбоподателя не е налице идентичност/сходство на стоките или услугите в клас 9 и в клас 38. Притежаваната от Радиокомпания Си. Джей ООД марка е регистрирана единствено за клас 38. Радиокомпания Си. Джей ООД представя данни единствено за използване на марката за радио излъчване, няма данни за ползването други телекомуникационни услуги. Ответната страна, чрез процесуалните си представители, изразява становище за неоснователност на жалбата, представя писмен отговор. Сочи, че Радиокомпания Си. Джей" ООД е притежател на по-ранна марка по смисъла на чл.12, ал. 2, т. 1 ЗМГО - марка с по-ранна дата на подаване на заявката, регистрирана по реда на този закон. Не е спорно, че "Радиокомпания Си. Джей" ООД е регистрирало марка с рег. No 63297 Z-ROCK, словна, за клас 38 "телекомуникации". Законосъобразността на регистрацията й не е оспорена от жалбоподателя на основание твърдяни от него по-ранни права. Съответно, тази марка може да бъде противопоставена на последващо заявена сходна марка, по отношение на която е налице вероятност от объркване на потребителите. Неоснователно счита оплакването на жалбоподателя, че председателят на Патентно ведомство не е обсъдил и взел под внимание представените от него доказателства, за които твърди, че доказват, че Фондация Радио Нова Европа" е собственик на по-ранна марка и първи е започнал използването на марката, които са неотносими към настоящия спор. Дали жалбоподателят е поръчал създаването на логото на RADIO Z-ROCK, представляващо комбиниран знак и дали го е използвал във времето няма отношение към фактическия състав на чл. 12, ал. 2, т. 1 от ЗМГО, който е свързан единствено с наличието на по-ранна регистрирана марка, каквато притежава Радиокомпания Си.Джей ООД. Без значение е дали и доколко жалбоподателят е титуляр на лицензии, издадени от СЕМ за създаване на радиопрограма с наименование Зи Рок", съответно дали и доколко е имал сключени договори с трети лица, които биха могли да бъдат отнесени към Опорната радиопрограма. В тази връзка административният съд правилно е приел, че представените от жалбоподателя доказателства са неотносими за конкретния спор. Правилно се приема, че е налице сходство между конкретно посочените стоки в клас 9 и услугите телекомуникации", за които е регистрирана по-ранната марка в клас 38 МКСУ. Твърденията, че са представени данни единствено за използване на регистрираната марка за радио излъчване са неотносими, доколкото са налице множество фактори, които установяват сходство на услугите. Правилни са изводите в обжалваното решение, че между конкретно посочените стоки в клас 9 от МКСУ на заявената марка и услугите в клас 38 от МКСУ на по-ранната регистрирана марка има сходство поради съществуването на пряка връзка между заявените стоки - специфични групи апарати и уреди за комуникация, аудиовизуално и информационно-технологично оборудване и услугите по телекомуникация, обхванати от по-ранната марка, която се изразява в тяхното допълване, а често и невъзможност за крайна пазарна реализация на услугите без едновременната им употреба с посочените стоки от клас 9 от МКСУ. Такава е и практиката на Съда на Европейския съюз, в която се приема, че стоките в клас 9, които представляват комуникационно оборудване - различни средства и апаратура за компютърни мрежи, за разпръскване на радио- и телевизионен сигнал, за комуникация на данни, оборудване за комуникации от точка до точка и антени за осъществяване на дистанционна комуникация, се явяват задължителна предпоставка за осъществяване на услугите телекомуникации и услугите в клас 38. Приема се, че телекомуникационните услуги (клас 38) и пазарите на комуникационно оборудване, хардуер и софтуер (стоки от клас 9), са взаимосвързани предвид бързото развитие на информационните технологии, по-специално нарастващото значение на интернет. Правилото е, че доколкото комуникационното оборудване, компютрите и софтуерът осигуряват достъп до телекомуникационни услуги или предоставят възможност за изпълнението им, те са взаимно допълващи се (в този смисъл Решение на СЕСИС от 25/04/2017, R 1569/2016-1, § 22-23, потвърдено с Решение на Общия съд от 15/10/2018, Т-444/17, life coins / LIFE et al, EU:T:2018:681, § 37). Тези стоки и услуги са сходни предвид допълващия им характер. Те имат едно и също предназначение. Потребителите и дистрибуторските им канали също съвпадат. Ето защо, първоинстанционният съд правилно е направил извод, че съществува сходство между стоките в клас 9 от МКСУ за които е отказана регистрацията на заявената марка и услугите на по-ранната марка в клас 38 МКСУ. Съдът правилно приел, че е налице вероятност от объркване на потребителите, като съобразява идентичността на услугите в клас 38, съществуващото сходство между стоките в клас 9 МКСУ и услугите телекомуникации" на по-ранна марка, както и съществуващото в средна и висока степен визуално, фонетично и смислово сходство между знаците, обусловено от общите словни елементи ,,Z ROCK". Процесуалния представител на председателя на Патентното ведомство изразява становище за неоснователност на жалбата, представя писмени бележки. Излага доводи, че между услугите от клас 38 от МКСУ на атакуваната марка и тези от същия клас на съпоставената марка е налице идентичност, която се дължи на отнасянето им едни спрямо други като част към цяло. При обосновката на този извод се следва принципът, съобразно който тогава, когато заявените стоки или услуги са включени в по-широките понятия, с които са назовани противопоставените такива, те се считат за идентични, защото по правило имат еднакво естество, форми на разпространение и релевантни потребители. По повод стоките от клас 9 на МКСУ, за които е отказана марката, между тях и услугите от клас 38 на МКСУ на противопоставеният знак, съществува пряка връзка, която обуславя сходство. Тя се изразява в тяхното допълване, а често и невъзможност за крайна пазарна реализация на последните без едновременната им употреба с процесните артикули. Предвид същността си, заявените стоки представляват видове устройства, прибори, механизми и приспособления, за индивидуално ползване или в мрежа, за излъчване или улавяне на електромагнитни вълни, звуци, образи, графики, програми, схеми, данни. По начина на назоваване те са описани чрез специалното си предназначение и сегментите, към които се причисляват - комуникации, мобилни приложения, софтуер, интернет, онлайн пространство, радио, телевизия. В допълнение, съвпадението между сравняваните стоки и услуги не е единствено от гл.т. на методите и уредите за разгласяване, но е и в източника на съответното търговско предложение. В случая поради припокриването на съдържанието и способите на разпространение на процесните продукти, установена практика е предлагането им да се извършва от едни и същи лица, ангажирани с предоставянето на услуги по изпращане, разпространение и получаване на аналогови и цифрови информационни сигнали през физически преносна среда (жична или безжична). Прокурорът дава заключение за неоснователност на жалбата. Жалбата е процесуално допустима, подадена предвидения от закона срок. Разгледана по същество е неоснователна. На 23.01.2018 г., от името на Радиокомпания Си. Джей ООД, град София, в Патентното ведомство е постъпила опозиция срещу регистрацията на марка с вх. 146300 RADIO Z ROCK за всички заявени стоки и услуги от класове 9, 35, 38 и 41 на МКСУ. Опозицията е подадена във връзка с чл. 12, ал. 6 , настоящ чл. 12, ал. 4, и чл. 12, ал. 1, т. 2 от ЗМГО. С нея опонентът сочи, че е притежател както на нерегистрирана комбинирана марка RADIO Z ROCK, така и на марка с рег. 63297 Z- ROCK, словна. Предвид това твърди, че между стоките и услугите на атакуваната марка и услугите на по-ранните марки има идентичност и сходство. Марките определя като визуално сходни и като семантично и фонетично идентични. Следователно приема, че съществува вероятност за объркване. С опозицията прави и анализ на придружаващите я доказателства за използване от 2011 г. в търговската дейност на територията на Република България на по-ранен нерегистриран знак, сходен на процесния. Опозицията е подадена срещу регистрацията на марка с вх. 146300 RADIO Z ROCK, комбинирана, заявена на 25.05.2017 г. за стоки и услуги от класове 9, 35, 38 и 41 на МКСУ. Библиографските данни на марка с вх. 146300 съдържат още: защитени цветове: черен, червен; и описание: словният елемент Radio Z Rock е изписан на латиница, като думата Radio е в черно, разположена вертикално; думата Rock е хоризонтална, в черно; буквата Z е червена и преминава през елемента Rock. С опозицията като по-ранна регистрирана марка е посочена марка с рег. 63297 Z-ROCK, словна, заявена на 20.04.2006 г. и регистрирана на 08.02.2008 г. за услугите от клас 38 на МКСУ телекомуникации. Регистрацията е със срок на защита до 20.04.2026 г. С решение от 28.02.2022 г. опозицията срещу регистрацията на марка с вх. 146300 RADIO Z ROCK е оставена без уважение във връзка с претенцията за по-ранна нерегистрирана марка и частично е уважена по основанието по чл. 12, ал. 1, т. 2 от ЗМГО. За да вземе това решение, опозиционният състав първо е разгледал доказателствата за използване в търговската дейност на територията на Република България на нерегистрирана марка RADIO Z ROCK, като е приел за недоказано, че опонентът е действителният притежател на по-ранния знак и че използването на марката е продължило и към датата на подаване на опозицията. После, при анализа от гледна точка на преценката за наличие на вероятност за объркване е обосновал извод, че поради идентичността и сходството само на част от процесните стоки и услуги и сходството на заявената и по-ранната регистрирана марка такава има за някои стоки от клас 9 и за всички услуги от клас 38 на МКСУ на по-късния знак. Във връзка с решението от 28.02.2022 г. на състав по опозиции, освен жалба с вх. 146300-23/03.05.2022 г., депозирана от името на Фондация Радио Нова Европа - заявител на марка с вх. 146300 RADIO Z ROCK, на 21.04.2022 г., с жалба вх. 146300- 21 опозиционното решение е оспорено и от Радиокомпания Си.Джей ООД - лице, подало опозиция с вх. 70086901/23.01.2018 г. срещу регистрацията на марката. Предвид това и при съобразяване на нормата на чл. 74, ал. 1 от ЗМГО, на основание чл. 28, ал. 1 от Наредбата за разглеждане на спорове по ЗМГО, с уведомление изх. 146300-33/08.09.2023 г. на страните е предоставена възможност в 7-дневен срок от получаването му да предоставят съгласието си или да възразят срещу обединяването на производствата по двете жалби. Съгласно отговори с вх. 1463 00-34/11.09.2023 г. и 146300-35/15.09.2023 г., опонентът дава съгласие за обединяване, но заявителят се противопоставя. С оглед на посоченото и при отчитане на възражението на Фондация Радио Нова Европа - жалбоподател по жалба с вх. 146300-23/03.05.2022 г. и заинтересована страна по жалба с вх. 146300- 21/21.04.2022 г., образуваните във връзка с обжалвания акт от 28.02.2022 г. на състав по опозиции производства са разгледани самостоятелно, без обединяване и постановяване на общо решение. Правното основание на опозиция с вх. 70086901/23.01.2018 г., във връзка с която е подадена жалба с вх. 146300-23/03.05.2022 г. е чл. 12, ал. 1, т. 2 от ЗМГО. Съгласно 12, ал. 1, т. 2 от ЗМГО когато е подадена опозиция съгласно чл. 52, не се регистрира марка когато поради нейната идентичност или сходство с по-ранна марка и идентичността или сходството на стоките или услугите на двете марки съществува вероятност за объркване на потребителите, която включва възможност за свързване с по-ранната марка. Сравнението между датата на заявяване на атакуваната марка - 25.05.2017 г., и датата на заявяване на марка с рег. 63297 - 20.04.2006 г., показва, че в полза на Радиокомпания Си.Джей ООД, е възникнало по-ранно право върху марка. Относно релевантните потребители е прието, че предвид стоките и услугите от класове 9 и 38 на МКСУ, степента на внимание на потребителите е висока, тъй като са насочени главно към професионалисти, обикновено са с относително голяма себестойност и са обект на специално проучване и информиран избор. С жалбата до председателя на ПВ е оспорен отказът на регистрацията на марка с вх. 146300 RADIO Z ROCK за част от стоките от клас 9 и за всички услуги от клас 38 на МКСУ. Прието е, че между услугите на атакуваната марка предоставяне на достъп до платформи и портали в интернет, които имат възможност за създаване на он-лайн общност за регистрирани потребители, за участие в дискусии, получаване на обратна връзка от потребители, образуване на виртуални общности и участие в социални мрежи в различни области на фолклора, музиката, културата, литературата, науката и изкуството; стрийминг на аудио, видео и аудио-визуални материали през глобална компютърна мрежа; услуги свързани с радио и телевизионни предавания и емисии, а именно разпространение, прехвърляне, постинг, показване, тагове ( ключови думи), блогове, споделяне или осигуряване на информация по интернет или други телекомуникационни мрежи; осигуряване на онлайн чат-пространства и форуми и електронни платформи за предаване на съобщения между потребителите; информационни агенции; осигуряване на достъп до бази данни; предаване, разпространение, получаване и разпръскване на аудио, видео, статични и движещи се изображения, текстове и данни чрез телекомуникационни средства; разпространение на телевизионни предавания и радио емисии; предавания емисии, излъчвани чрез интернет; предаване по сателит; излъчване на интерактивна телевизия и радио; предаване и обмен на информация чрез радио, телевизия, интернет и мобилни приложения; предавания, емисии; осигуряване на он-лайн форуми; предоставяне на достъп до интернет платформи относно, но неограничаващи се до събития в сферата на музиката, киното, театъра, танцовото изкуство, литературата, които осигуряват интерактивна връзка с потребителите като им позволяват да гласуват, оценяват, коментират, подреждат съдържанието и дават обратна връзка; осигуряване на достъп до уебблогове, уебстраници и уебпортали; осигуряване на достъп до интерактивни компютърни бази данни в областта на музиката, филмите, киното, театъра, танцовото изкуство, литературата и изкуството; стрийминг на аудио и видеоматериали през широколентови мрежи и интернет; електронно предаване на данни, документи, съобщения, текст, звук, изображения, фотографии, графики, развлекателно мултимедийно съдържание и образователно съдържание посредством глобална компютърна мрежа; предоставяне на онлайн бази данни; услуги за безжично предаване на видео-, гласови, уеб съобщения; услуги на интернет портали, а именно предаване на разнообразна информация посредством интернет, свързана с изкуства, фолклора, музиката, киното, театъра, танцовото изкуство, литературата, изкуството, културата, развлечения, спорт и новини; предаване на видео, филми, снимки, изображения, текст, фотографии, игри, съдържание, създавано от потребители, аудио съдържание и информация чрез интернет; стрийминг на данни; журнали и блогове за предаване на съобщения, коментари и мултимедийно съдържание между потребители в области от общ интерес чрез интернет и други комуникационни мрежи; отдаване под наем на оборудване, което се използва за пренасяне, съхранение и възпроизводство и организация на аудио, видео, статични и движещи се изображения и данни във връзка с разпространението на медийно съдържание, радио и телевизионни програми; радио предавания, радиоемисии; предавания, емисии, излъчвани он-лайн в реално време и на запис; управление на системи за радио и телевизия, излъчвани он-лайн в реално време и на запис; услуги, свързани с излъчване на радио- и телевизионни предавания; поток на данни; услуги за видео-, аудио- и телевизионен стрийминг; симултанно излъчване на радио и телевизия чрез глобална комуникационна мрежа, интернет и безжични мрежи; безжични предавания, емисии; излъчване на видеозаписи по поръчка; предаване на цифрови файлове; служби за свръзка чрез сигнали радио, телефон или други средства за електронна комуникация; интерактивно мултимедийно съдържание; радио излъчване; радиоинформационни услуги; услуги за интернет радиопредаване; осигуряване на средства за осъществяване на радиоемисии (клас 38) и услугите по телекомуникации от същия клас на по-ранната марка има идентичност. Идентичността между тях се определя от отнасянето им едни спрямо други като част към цяло. При обосновката на този извод се следва принципът, съобразно който тогава, когато заявените стоки или услуги са включени в по-широките понятия, с които са назовани противопоставените такива, те се считат за идентични , защото по правило имат еднакво естество, форми на разпространение и релевантни потребители. Съгласно природата на стоките от клас 9 на МКСУ на заявената марка те представляват специфични групи апарати и уреди за телекомуникация, аудиовизуално и информационно-технологично оборудване. Услугите, за които е регистрирана по-ранната марка от своя страна включват действия, осигуряващи осъществяването на връзка между две и повече страни, която може да се реализира чрез използването на разнородни по характер материални и нематериални средства за комуникация (жични, безжични, електронни, аналогови). В смисъла на горното за тясно дефинираните стоки от клас 9 на МКСУ следва да се приеме съществуването на пряка връзка с услугите по телекомуникации на по-ранния знак, която се изразява в тяхното допълване, а често и невъзможност за крайна пазарна реализация на последните без едновременната им употреба с процесиите артикули. По- специално, по същността си заявените стоки представляват видове устройства, прибори, механизми и приспособления, за индивидуално ползване или в мрежа, за излъчване или улавяне на електромагнитни вълни, звуци, образи, графики, програми, схеми, данни. По начина на назоваване те са описани чрез специалното си предназначение и сегментите, към които се причисляват - комуникации, мобилни приложения, софтуер, интернет, онлайн пространство, радио, телевизия. Предвид посоченото трябва да се добави, че съвпадението между сравняваните стоки и услуги не е единствено от гл.т. на методите и уредите за разгласяване, но е и в източника на съответното търговско предложение. В случая поради припокриването на съдържанието и способите на разпространение на процесните продукти, установена практика е предлагането им да се извършва от едни и същи лица, ангажирани с предоставянето на услуги по изпращане, разпространение и получаване на аналогови и цифрови информационни сигнали през физически преносна среда (жична или безжична). Оттук, доколкото в списъка на отказаните стоки има изделия със специфично естество, извеждащо ги като близки до телекомуникациите, между стоките от клас 9 на МКСУ апарати за записване, предаване или възпроизвеждане на звук или образ; апарати за предаване или излъчване на телевизионни и радиопрограми и съобщения; магнитни, оптични, дигитални и електронни носители на данни; оборудване за обработване на информация и компютри; антени; апарати за връзка; апарати за управление чрез сателит; видеоекрани; електродинамични устройства за дистанционно управление на сигнали; устройства за записване от разстояние; звукозаписни носители; звуковъзпроизвеждащи апарати; звукоиздаващи апарати и машини; кинематографски камери; записан компютърен софтуер; компютърни програми софтуер, който може да бъде прехвърлян върху друг носител; компютърни програми включително софтуер, който се използва за създаване, пренасяне, съхранение, възпроизводство и организация на аудио, видео, статични и движещи се изображения и данни; микрофони; мобилни приложения; записани операционни компютърни програми; предаватели на електронни сигнали; предавателни уредби телекомуникационни; аудио и видео приемници; радиопредаватели телекомуникация; устройства за дистанционно управление; електронни и записващи устройства за употреба при създаването, съхранението, предаването, обработката, записването, възпроизвеждането и разглеждането на видео, музика, графични изображения, снимки, аудио, текст, мултимедия, компютърни програми и данни в специфициран формат на изображението; компютърен софтуер за употреба при обработката, предаването, получаването, организацията, управлението, пускането, преглеждането, възпроизвеждането на аудио, видео и мултимедийно съдържание, включително текст, данни, образ, аудио, видео и аудиовизуални файлове; компютърен софтуер за управление на работата на аудио и видео устройства и за разглеждане, търсене и/или пускане на аудиозаписи, видеозаписи, радио, телевизия, филми, други дигитални изображения, и друго мултимедийно съдържание; компютърен софтуер за интерактивни развлечения, които позволяват на потребителите да настройват според желанията си разглеждането, прослушването, опита при игра посредством избор и подреждане на дисплея и представянето на аудио, видео и аудиовизуални елементи; компютърни програми за интерактивна телевизия и за интерактивни игри и/или викторини; софтуер за обработка на изображения, графики и текст; компютърен софтуер за подобряване на аудио-визуалните възможности на мултимедийни приложения, а именно за свързване на текст, звук, графики, фотографски и киноизображения; устройства за аудио и видео стрийминг; устройства за стрийминг на медийно съдържание по локални безжични мрежи; компютърен софтуер за изпращане и получаване на данни, включително аудио, видео, мултимедия, фотографии и графики по телекомуникационен път; софтуер за обработка на музика, видео, изображения, графики и текст; интерактивни компютърни системи; компютърен софтуер позволяващ търсене на данни; записани програми за излъчване или предаване чрез телевизия, радио, мобилни телефони, персонални цифрови приемници или компютри; музика, звуци, видео, образи, текст, графика и информация с възможност за изтегляне, предоставени чрез интернет уебстраници или платформи, или други комуникационни мрежи; цифрови сървъри; медийно съдържание, което може да се сваля, включително звукозаписи и видеозаписи, филми, телевизионни програми, компютърни игри, музика, фотографии, образи и рингтонове, предоставяни по интернет, телефонна линия, кабел, безжично предаване, сателитни или наземни емисии; софтуер за безжично доставяне на съдържание; компютърни програми, които дават възможност за интерактивна връзка с потребителите; софтуер, който позволява качване, публикуване, показване, представяне, слагане на етикети, публикуване в блог, споделяне или предоставяне чрез други средства на електронни носители или информация през интернет или други комуникационни мержи; компютърен софтуер, който предоставя уеббазиран достъп до приложения и услуги чрез уебоперационна система или интерфейс портал; компютърни периферни устройства; компютърни софтуерни приложения, за сваляне; устройства за компютърна памет; софтуерни програми за интерактивна мултимедия за бизнес, образователни и развлекателни цели; радиоапарати; радио приемно-предавателни станции; устройства за безжично радиопредаване; аудио устройства и радиоприемници; оборудване за разпръскване на радио- и телевизионен сигнал и услугите, за които е регистрирана по- ранната марка съществува сходство. Изводите в оспореното решение за идентичност и сходство на сравняваните стоки и услуги на заявената и по-ранната марка са потвърдени. При сравнението на марките е прието, че атакуваната марка е комбинирана. Съгласно описанието, съдържащо се в библиографските й данни тя включва елемента Radio Z Rock, на латиница, в който думата Radio, в черно, е разположен вертикално, терминът Rock, също в черно, е изписан хоризонтално, а буквата Z е в червено и преминава през наименованието Rock. По-ранната марка е словна и се състои изцяло от названието Z-Rock, на латиница, с главни букви и стандартен шрифт. Като отличителна в сравняваните марки се определя комбинацията ,,Z-Rock, която въпреки че съдържа елемента Rock, който би могъл да се обвърже с някои от процесиите стоки и услуги, в цялост се възприема като асоциативна и неуказателна по отношение на присъщите характеристики на продуктите на двете марки. Дефиниране на доминиращите в марките елементи може да се направи само за атакувания комбиниран знак, в който такъв е графично оформената композиция от думата Rock и буквата Z, която чрез размера на включените в нея символи, тяхната плътност и цвят визуално преобладава и е изведена на преден план спрямо другия компонент на марката Radio.Видно от марките в конфликт е, че при изговаряне те се припокриват почти напълно, тъй като отличителният в състава им словен елемент Z-Rock е еднакъв като фонетична структура и звучене, незначително разминаващи се при добавянето в процеса на произнасяне на думата Radio. Визуално знаците съвпадат като брой и поредност в буквите R-O-C-K и донякъде в символа Z, който в процесната марка е изобразен стилизиран и в цвят. По-късната марка включва и елемента Radio с характерна посока на изписване. Това, заедно с графичната форма на представяне на заявения знак, води до наличието на визуално сходство. Смислово сравняваните марки пресъздават еднаквата идея за стил в музиката - рок (rock), наречен Зий (звуковата интерпретация на български на латинската буква Z по фонетичните правила в английския език), която в заявения знак е обогатена със значението на думата Radio (радио) - система за връзка чрез безжично предаване и приемане на звук. Изводът от сравнението на марките е, че те са фонетично, визуално и смислово сходни във висока степен. Съгласно сравнението на марките изводът е, че независимо от допълнителната дума Radio в заявената марка и специфичното й графично оформление, фонетично и семантично идентичните елементи Z и Rock обуславят сходното им въздействие в цялост. Оттук заключението е за съществуване на вероятност за объркване по отношение на стоките и услугите на марките в конфликт, приети като идентични и сходни. По повод твърденията в жалбата и представените от заявителя доказателства, че той е използвал марка Z-ROCK по-рано от опонента, е посочено, че те не могат да бъдат взети предвид, тъй като при преценката за съществуването на вероятност за объркване от значение са по-ранната марка така, както е регистрирана и лицето, указано в регистрацията, като нейн притежател. С оспорения пред съда административен акт е оставена без уважение жалба с вх. 146300-23/03.05.2022 г. / от Фондация "Радио Нова Европа"/ срещу решение от 28.02.2022 г. / на състав по опозиция/, с което регистрацията на марка с вх. 146300 RADIO Z ROCK, комбинирана, във връзка с чл. 12, ал. 1, т. 2 от ЗМГО е отказана за всички услуги от клас 38 на МКСУ и за стоките от (клас 9) апарати за записване, предаване или възпроизвеждане на звук или образ; апарати за предаване или излъчване на телевизионни и радиопрограми и съобщения; магнитни, оптични, дигитални и електронни носители на данни; оборудване за обработване на информация и компютри; антени; апарати за връзка; апарати за управление чрез сателит; видеоекрани; електродинамични устройства за дистанционно управление на сигнали; устройства за записване рт разстояние; звукозаписни носители; звуковъзпроизвеждащи апарати; звукоиздаващи апарати и машини; кинематографски камери; записан компютърен софтуер; компютърни програми софтуер, който може да бъде прехвърлян върху друг носител; компютърни програми включително софтуер, който се използва за създаване, пренасяне/ съхранение, възпроизводство и организация на аудио, видео, статични и движещи се изображения и данни; микрофони; мобилни приложения; записани операционни компютърни програми; предаватели на електронни сигнали; предавателни уредби телекомуникационни; аудио и видео приемници; радиопредаватели телекомуникация; устройства за дистанционно управление; електронни и записващи устройства за употреба при създаването, съхранението, предаването, обработката, записването, възпроизвеждането и разглеждането на видео, музика, графични изображения, снимки, аудио, текст, мултимедия, компютърни програми и данни в специфициран формат на изображението; компютърен софтуер за употреба при обработката, предаването, получаването, организацията, управлението, пускането, преглеждането, възпроизвеждането на аудио, видео и мултимедийно съдържание, включително текст, данни, образ, аудио, видео и аудиовизуални файлове; компютърен софтуер за управление на работата на аудио и видео устройства и за разглеждане, търсене и/или пускане на аудиозаписи, видеозаписи, радио, телевизия, филми, други дигитални изображения, и друго мултимедийно съдържание; компютърен софтуер за интерактивни развлечения, които позволяват на потребителите да настройват според желанията си разглеждането, прослушването, опита при игра посредством избор и подреждане на дисплея и представянето на аудио, видео и аудиовизуални елементи; компютърни програми за интерактивна телевизия и за интерактивни игри и/или викторини} софтуер за обработка на изображения, графики и текст; компютърен софтуер за подобряване на аудио-визуалните възможности на мултимедийни приложения, а именно за свързване на текст, звук, графики, фотографски и киноизображения; устройства за аудио и видео стрийминг; устройства за стрийминг на медийно съдържание по локални безжични мрежи; компютърен софтуер за изпращане и получаван^ на данни, включително аудио, видео, мултимедия, фотографии и графики по телекомуникационен път; софтуер за обработка на музика, видео, изображения, графики и текст; интерактивни компютърни системи; компютърен софтуер позволяващ търсене на данни; записани програми за излъчване или предаване чрез телевизия, радио, мобилни телефони, персонални цифрови приемници или компютри; музика, звуци, видео, образи, текст, графика и информация с възможност за изтегляне, предоставени чрез интернет уебстраници или платформи, или други комуникационни мрежи; цифрови сървъри; медийно съдържание, което може да се сваля, включително звукозаписи и видеозаписи, филми, телевизионни програми, компютърни игри, музика, фотографии, образи и рингтонове, предоставяни по интернет, телефонна линия, кабел, безжично предаване, сателитни или наземни емисии; софтуер за безжично доставяне на съдържание;компютърни програми, които дават възможност за интерактивна връзка с потребителите; софтуер, който позволява качване, публикуване; показване, представяне, слагане на етикети, публикуване в блог, споделяне или предоставяне чрез други средства на електронни носители или информация през интернет или други комуникационни мержи; компютърен софтуер, който предоставя уеббазиран достъп до приложения и услуги чрез уебоперационна система или интерфейс портал; компютърни периферни устройства; компютърни софтуерни приложения, за сваляне; устройства за компютърна памет; софтуерни програми за интерактивна мултимедия за бизнес, образователни и развлекателни цели; радиоапарати; радио приемно-предавателни станции; устройства за безжично радиопредаване; аудио устройства и радиоприемници; оборудване за разпръскване на радио- и телевизионен сигнал. За да отхвърли поддадената жалба съдът е приел, че при съпоставката на услугите от клас 38 на по- ранната марка и стоките от клас 9, за които е заявена атакуваната марка се констатира сходство. Услугите от клас 38 телекомуникации МКСУ, за които е регистрирана по-ранната марка, включват както е посочено в обяснителната записка главно услуги, които:

1

позволяват на един човек да говори с друг,

2

предават съобщения от един човек на друг и

3

поставят човек в устна или визуална комуникация с друг (радио и телевизия). От своя страна стоките от клас 9, за които е заявена по-късната марка и е отказана регистрация включват най общо специфични групи машини, уреди и алгоритми за телекомуникация, аудиовизуално и информационно-технологично оборудване. Тези стоки са пряко свързани с услугите по телекомуникация, за които е регистрирана по- ранната, доколкото услугите по телекомуникация се осъществяват посредством посочените стоки от клас 9 МКСУ. Заявените стоки са различни видове устройства, приспособления или механизми/алгоритми за предаване, получаване, обработване на информация. Предназначени са за индивидуално ползване или в мрежа и посредством тях се излъчват или улавят електромагнитни вълни, звуци, образи, графики, програми или данни. Предвид естеството на сравняваните стоки и услуги, установена практика е каналите им на дистрибуция да съвпадат, тоест стоките да се предлагат за продажба от лицата, които предоставят телекомуникационните услуги. В този смисъл стоките се явяват допълващи на услугите телекомуникации от клас 38 МКСУ. Релевантните потребители на сравняваните стоки и услуги са специалисти в областта на телекомуникациите, доколкото сравняваните стоки и услуги задоволяват сходни потребителски нужди. По-ранната марка Z-ROCK е словна и е изписана на латиница, като се състои от буквата Z и думата ROCK, разделени с тире -. Атакуваната марка е комбинирана и се състои от словни елементи RADIO Z ROCK, изписани на латиница, като елементите RADIO и ROCK са изписани в черно със стандартен шрифт, първият е разположен вертикално, а вторият хоризонтално. Буквата Z е по- голяма по размер и е изписана в червено в шрифт, който не се различава съществено от стандартния. При анализа на противопоставените марки прави впечатление, че словният елемент Z-ROCK, от който се състои по-ранната марка е включен изцяло в състава на процесната, в която вторият словен елемент RADIO е поставен вертикално. Шрифтът на изписване на елементите в комбинираната марка не е специфичен, не се констатира и стилизиране във висока степен. Изписване на буквата Z в заявената марка, елемента RADIO поставен вертикално не са достатъчни, за да бъде преодоляно визуалното сходството между двете марки, породено от идентичния словен елемент; фонетичното сходство се определя от дължината на словните елементи, броя срички, съвпадащи звуци, разположение на еднакви или близки звуци или звукосъчетания, характерни особености на еднакви части на думата, както и началото на марките. Изписаните на латиница марки ще бъдат произнесени като РАДИО ЗИ РОК (атакуваната марка) и само ЗИ РОК (по- ранната марка). Макар словният елемент РАДИО да е разположен в началото на атакуваната марка, той ще бъде пренебрегнат доколкото словото Z ROCK е най-открояващият се елемент в състава на марката и привлича вниманието на потребителите. Този елемент се произнася по идентичен начин с по-ранната марка. В този смисъл във фонетично отношение е налице сходство във висока степен между сравняваните марки. Смислово сравняваните марки пресъздават еднаквата идея за музикалния стил рок (rock), наречен зи. Словото RADIO (радио), в заявената марка, което означава система за връзка чрез безжично предаване на звук, не изключва семантичното сходство между сравняваните марки, доколкото се явява описателно по отношение на предоставяните стоки и услуги, а е възможно и да не бъде произнесено от потребителите. Семантично марките са сходни, доколкото потребителите ще направят една и съща асоциация. Оформя се извод, че между по-ранната словна марка и заявената комбинирана марка е налице смислово, фонетично и визуално сходство в поне средна степен. Преценяването на вероятността за объркване на потребителите се извършва въз основа на всички относими фактори - степен на сходство на стоките и/или услугите, степен на сходство на знаците, отличителност или известност на по-ранната марка, определяне на релевантния кръг потребители и др. Преценката се извършва в цялост като по-ниската степен на сходство между стоките и/или услугите може да се компенсира от по-висока степен на сходство между марките или обратно. По отношение на стоките и услугите на противопоставените марки се установи идентичност и сходство. Между знаците на марките е налице визуално, фонетично и смислово сходство, в средна и висока степен в обусловено от общите словни елементи Z ROCK. Това обосновава извод за наличие на вероятност за объркване на потребителите по смисъла на чл. 12, ал. 1, т. 2 от ЗМГО. Релевантният кръг потребители в случая са основно са професионалисти със специфичен професионален опит и знания, донякъде и масовия потребител. По отношение на професионалния кръг потребител ще е налице по- висока степен на внимание, а по отношение на гражданите нормална степен. Поради това, регистрацията на заявената марка ще се създаде вероятност от объркване на потребителите, включително чрез свързване с по-ранната марка на заинтересованата страна, за част от стоките от клас 9 МКСУ, посочени в оспорените решения на председателя на ПВ, както и за всички услуги от клас 38 МКСУ. В този смисъл налице са предпоставките за приложение на чл.12, ал.1, т.2 от ЗМГО. Решението е правилно. Административният орган е изследвал елементите от фактическия състав на чл. 12, ал. 1, т. 2 от ЗМГО, като е заключил, че е налице по-ранно право върху марка в полза на Радиокомпания Си.Джей ООД и е определил степента на внимание на релевантният кръг потребители като висока. Във връзка със сравнението на стоки и услуги на противопоставените знаци е изведено заключението, че между услугите от клас 38 от МКСУ на атакуваната марка и тези от същия клас на съпоставената марка е налице идентичност, която се дължи на отнасянето им едни спрямо други като част към цяло. При обосновката на този извод се следва принципът, съобразно който тогава, когато заявените стоки или услуги са включени в по-широките понятия, с които са назовани противопоставените такива, те се считат за идентични, защото по правило имат еднакво естество, форми на разпространение и релевантни потребители. По повод стоките от клас 9 на МКСУ, за които е отказана марката, между тях и услугите от клас 38 на МКСУ на противопоставеният знак, съществува пряка връзка, която обуславя сходство. Тя се изразява в тяхното допълване, а често и невъзможност за крайна пазарна реализация на последните без едновременната им употреба с процесните артикули. Предвид същността си, заявените стоки представляват видове устройства, прибори, механизми и приспособления, за индивидуално ползване или в мрежа, за излъчване или улавяне на електромагнитни вълни, звуци, образи, графики, програми, схеми, данни. По начина на назоваване те са описани чрез специалното си предназначение и сегментите, към които се причисляват - комуникации, мобилни приложения, софтуер, интернет, онлайн пространство, радио, телевизия. В допълнение, съвпадението между сравняваните стоки и услуги не е единствено от гл.т. на методите и уредите за разгласяване, но е и в източника на съответното търговско предложение. В случая поради припокриването на съдържанието и способите на разпространение на процесните продукти, установена практика е предлагането им да се извършва от едни и същи лица, ангажирани с предоставянето на услуги по изпращане, разпространение и получаване на аналогови и цифрови информационни сигнали през физически преносна среда (жична или безжична). Анализът, извършен при сравнението на марките от съда, потвърждава установеното от административния орган и вещо лице наличие на фонетично, визуално и смислово сходство във висока степен. Оттук, правилно съдът достига до извода за съществуване на вероятност за объркване по отношение на услугите на марките в конфликт, приети като сходни. В унисон с тези изводи е и заключението на вещото лице, изготвило съдебно-марковата експертиза. Производство по опозиция се инициира от страна, която счита, че заявен за регистрация знак е сходен/идентичен на марка, която тя притежава, и търсената закрила е във връзка със сходни/идентични стоки и услуги, което би довело до вероятност от объркване на релевантните потребители относно търговския произход на продуктите. В това производство не се изследва въпросът за правомерно притежаване на знака. Жалбоподателят не е подал опозиция, че притежава по- ранни права за регистрираната марка на Радиокомпания СИ. ДЖЕЙ ООД, поради което в това производство са неотносими доводите му за по- ранни права върху марката, както са приели административния орган и съдът. Пределите на спора се очертават от обжалвания акт на административния орган, като основният въпрос е законосъобразността на постановения отказ на част от стоките от клас 9 и услугите от клас 38 на МКСУ на заявената марка. В този смисъл, гореизложените мотиви относно правилното приложение на чл. 12, ал. 1, т. 2 от ЗМГО аргументират в достатъчна степен законосъобразността, правилността и основателността на Решение PC-177-1/27.10.2023 г. на Председателя на Патентно ведомство. Относно твърденията на жалбоподателя, че решението на първоинстанционния съд е постановено в противоречие с материалния закон и е необосновано и неправилно, тези доводи са неоснователни. Съдът точно е определил предмета на спора и приложимите разпоредби от ЗМГО и е анализирал всички доказателства по делото. Вследствие на това е постановен мотивиран съдебен акт, който разграничава спорните от безспорните моменти, относимите към дело обстоятелства и приложимото право. Направен е и обстоен анализ на всички елементи от фактическия състав на чл. 12, ал. 1. т. 2 от ЗМГО, а именно идентичност/сходство на марките, идентичност/сходство на стоки и услуги и наличие на вероятност от объркване на релевантните потребители. Касационният жалбоподател не оспорва сходството на услугите от клас 38 с част от стоките от клас 9, за които е уважена опозицията. Не се твърди, че в клас 9 има подкатегории стоки, за които подкатегории не е доказано използване, след като е прието, че стоките и услугите са сходни. Не са налице касационни основания за отмяна на обжалваното съдебно решение, което като правилно следва да се остави в сила. На Патентното ведомство следва да се присъдят претендираните разноски за юрисконсултско възнаграждение, което се определя в размер на 200 лв., а на Радиокомпания СИ ДЖЕЙ ООД разноски за адвокатско възнаграждение в размер на 1800 лв. Не са налице касационни основания за отмяна на обжалваното съдебно решение, което като правилно следва да се остави в сила.