Решение № 11909 от 21.12.2022 г. на ВАС, VII о.

Образувано е по касационна жалба на Община Чирпан срещу решение 185 от 03.05.2022 г. по адм.д. 133/2022 г. на Административен съд Стара Загора, с което е отхвърлена подадената от общината жалба срещу решение от 14.02.2022г. на ръководителя на Управляващия орган на Оперативна програма Околна среда 2014-2020 за определена обща финансова корекция в размер 10 % върху поисканите за възстановяване разходи по договор 33/18.02.2019 г. с изпълнител ДЗЗД Аква еко Чирпан, приети за допустими за финансиране по ОПОС 2014-2020 и представляващи средства по ЕСИФ, за установени нередности по т. 11, б.б и по т. 10, б.б от Приложение 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредба за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕСИФ за извършени нарушения на чл.2, ал.2 от ЗОП и на чл.2, ал.2 във връзка с ал.1, т.1 и чл.10 ал.1 от ЗОП. Излага касационни основания за неправилност на решението поради нарушение на материалния закон и съществено нарушение на съдопроизводствените правила. Според жалбоподателя неправилно е прието, че липсата на законова регламентация в ЗУТ/чл. 163а/ относно образователно-квалификационната степен на висше образование на техническия ръководител означава, че освен с ОКС магистър, и лице, притежаващо ОКС бакалавър" има право да изпълнява тази длъжност. Сочи, че поставеното изискване за техническия ръководител се базира на нормативните държавни изисквания в областта на висшето образование в Република България, тъй като специалностите Архитектура и Инженер" могат да се придобиват единствено при ОКС магистър, но не и бакалавър" Относно второто ограничително изискване жалбоподателят възразява, че поставеното от възложителя условие в документацията за участие кореспондира с императивно предвидените законови изисквания към упражняването на дейността съгласно чл. 5 от Закона за признаване на професионална квалификации, а именно: граждани на държави членки, които притежават доказателства за професионални квалификации, придобити в друга държава членка, могат да упражняват регулирана професия в Република България в съответствие с българските закони. На етап подаване на оферти за участие в процедурата, участникът следва да декларира съответствие с поставените от възложителя изисквания и условия за изпълнение. Сочи, че цитираното от ОУ изискване за притежаване на призната професионална квалификация по реда на Закона за признаване на професионални квалификации чуждестранните лица следва да удостверят на етапа на сключване на евентуалния договор за обществена поръчка, което се основава на разписаните нормативни правила на ЗОП и документацията за участие в конкретната обществена поръчка. По отношение на поставените изисквания за експерта координатор по безопастност и здраве, възразява, че в конкретния случай намират директно приложение нормативните правила на разпоредбата на чл. 10, ал. 1 и ал. 3 от ЗОП, Ответната страна е представила писмено становище за неоснователност на жалбата, претендира юрисконсултско възнаграждение. Прокурорът дава заключение за неоснователност на жалбата. Жалбата е процесуално допустима, подадена в срока по чл. 211, ал.1 АПК. Разгледана по същество е неоснователна. Община Чирпан е провела открита процедура по реда на ЗОП за възлагане на обществена поръчка с предмет Изпълнение на инженеринг на ПСОВ и довеждащи колектори в. гр. Чирпан. В раздел ІІІ.1.3 на обявлението за обществената поръчка и т. 1.3.3 Ръководен състав и персонал с определена професионална компетентност за изпълнение на поръчката от документацията е посочено изискване, Техническият ръководител да има висше образование с минимална образователно-квалификационна степен Магистър или еквивалентна образователна степен, когато е придобита в чужбина в случаите когато е придобита в чужбина, с професионална квалификация строителен инженер, инженер или архитект или средно образование с четиригодишен курс на обучение, със специалност строителен техник, или еквивалентна специалност, съгласно чл. 163а от ЗУТ. В раздел III.1.1 от обявлението т. 1.1.2 Годност /правоспособност/ за упражняване на професионална дейност от документацията е посочено изискване проектантите, които ще извършват проектиране в рамките на договора за инженеринг, да притежават пълна проектантска правоспособност. Чужденци и граждани на държави-членки на ЕС, или други държави-страни по споразумението за Европейско икономическо пространство, или на Конфедерация Швейцария, имат право на участие в процедурата при условие, че имат призната професионална квалификация по реда на Закона за признаване на професионални квалификации /ЗППК/. В раздел ІІІ.1.3 на обявлението за обществената поръчка и т. 1.3.3 Ръководен състав и персонал с определена професионална компетентност за изпълнение на поръчката от документацията е посочено изискване ключовият експерт Координатор по безопасни условия на труд да има 1. Най-малко 3 години опит на длъжност Координатор по безопасност и здраве, съгласно изискванията на ЗБУТ и Наредба 2/2004 на МРРБ и 2. Валидно удостоверение за Координатор по безопасност и здраве, съгласно Наредба 2/2004 на МРРБ. УО е изложил съображения, че чл. 163а, ал. 2 ЗУТ дава дефиниция кои са технически правоспособни лица - лицата, получили дипломи от акредитирано висше училище с квалификация строителен инженер, инженер или архитект, както и лицата със средно образование с 4-годишен курс на обучение и придобита професионална квалификация в областите Архитектура и строителство или Техника. Доколкото спорното изискване на възложителя- бенефициент се отнася само до първата група изброени лица, са разгледани въведените от законодателя изисквания по отношение на тяхната техническа правоспособност.