Решение № 13582 от 7.11.2018 г. на ВАС по адм. д. № 952/2018 г.

Решение № 13582 от 7.11.2018 г. на ВАС по адм. д. № 952/2018 г., VII о., докладчик съдията Павлина Найденова Производството по чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/. Образувано е по жалба вх. № 91-01-857/14.11.2017 г. по описа на КФН, подадена от "Застрахователна компания Юроамерикан" АД, чрез вписаните изпълнителните директори към момента на подаване на жалбата - С. С. и Д. П., срещу решение № 1390-ОЗ от 31.10.2017 г. на Комисията за финансов надзор /КФН/, с което на основание чл. 587, ал. 3, т. 1 от Кодекса за застраховането /КЗ/ е разпоредено на "Застрахователна компания Юроамерикан" АД, в едномесечен срок от датата на получаване на решението за прилагане на принудителната административна мярка, да предприеме необходимите действия за освобождаването на следните лица, които я управляват и представляват: С. С. - главен изпълнителен директор и председател на Съвета на директорите и Д. П.- изпълнителен директор и заместник- председател на Съвета на директорите. Излагат се доводи, че оспореният акт е незаконосъобразен, издаден в нарушение на закона, тъй като на 30.10.2017 г. е проведено извънредно общо събрание на "Застрахователна компания Юроамерикан" АД, със седалище и адрес на управление гр. София, ж. к. Иван Вазов. ул. "Емил Берсински" 12, на което акционерите на дружеството са взели решение за освобождаване на С. С. и Д. П. като изпълнителни директори на дружеството, с оглед на което липсва предмет на принудителната административна мярка към момента на налагането й. Освен това, жалбоподателите сочат, че по силата на договор за цесия от 31.05.2016 г. между ЗК "Планета" АД и "Адванс Дериватив Солюшънс" АД, ЗК "Юроамерикан" АД (с предишно наименование ЗК Планета АД) е придобило вземане от Бау унд лийгеншафтсвервалтунг GMBH- Австрия, регистрирано под фирмен номер 255783 b на Търговки съд Вийнер Нойшад в размер на 3 000 000 (три милиона) евро. На 20.12.2016 г. е сключен договор за покупко-продажба на недвижим имот, по силата на който Бау унд лийгеншафтсвервалтунг GMBH- Австрия продава на ЗК "Юроамерикан" АД недвижим имот, находящ се в Автрия, община Пистинг, представляваш земя, сгради, поточна линия за бира и права за преминаване, подробно описани в договора. Договорената продажна цена следва да бъде изплатена посредством прихващане с насрещното вземане на купувача ЗК Юроамерикан АД, произтекло от договора за цесия от 31.05.2016 г. Договорът от 20.12.2016 г. е подписан от Изпълнителния директор В. М., който е представлявал към тази дата дружеството. В. М. не е бил търговски директор, а е бил представляващ дружеството. На 30.12.2016 г. е вписана промяна, след тази дата дружеството се е представлявало от С. С., Д. П. и Л. Г. Във връзка с промяната на представителството на ЗК Юроамерикан АД по искане на австрийския адвокат, същият договор е преподписан на 17.03.2017 г. от новите изпълнителни директори на дружеството. Анексът от 15.05.2017 г. има за цел уточнение, че договорът е сключен в австрийското посолство в гр. София и не променя по какъвто и да е начин предмета на договора. С оглед на факта, че предмет на сделката е и поземлен имот, съобразно австрийското право за вписване на сключената сделка е необходимо изрично разрешение, което не поражда права, а представлява охранително производство. Придобиването на собствеността настъпва със сключване на договора в изискуемата особена форма. В конкретния случай тази форма е спазена - договорът е изповядан пред оправомощеното от Австрия лице - консулът на Австрия в Република България. Съобразно точки 11 и VI от самия договор предаването на собствеността се извършва в деня на подписването му. Вписването в кадастъра се извършва в хода на административна процедура и има оповестително действие. Решението на поземлената комисия е издадено на 20.08.2017 г. и вписване в кадастъра преди тази дата е практически невъзможно. В качеството си на представляващи дружеството, не са заблудили Комисия за финансов надзор, тъй като тази процедура е започната своевременно. Относно приложението на тази процедура е дадено разяснение в официалната страница на Федералното министерство на правосъдието на Австрия. Прилагат превод на български език на уеб страницата, като считат, че това е известен факт, който не подлежи на доказване. Съобразно австрийското право от момента на подписване на договора до фактическото вписване на договора в имотния регистър, купувачът е така наречения невписан притежател. Като невписан собственик купувачът има право да владее и да се разпорежда с имота. За защита на тези права за всяка отделна сделка е предвидена и застраховка професионална отговорност с лимит в размер на 100 000 000 евро на изповядващото сделката лице. По тези съображения посочването в имотния регистър не поражда права, а има оповестително действие. Считат, че в качеството си на изпълнителни директори не са заблудили Комисия за финансов надзор. На 17.03.2017 г. не е съставен договор с различно съдържание от 20.12.2016 г. - текст, който е предоставен своевременно на Комисия за финансов надзор. Без приключване на охранителното производство вписването на сделката в кадастъра е било практически невъзможно. Предоставено е и изрични писмо, изходящо от счетоводството на Бау унд лийгеншафтсвервалтунг GMBH от 09.08.2017. съобразно което Бау унд лийгеншафтсвервалтунг GMBH е продало собствения си недвижим имот и същия е отписан от активите му към 31.12.2016 г. Следвайки принципите на релевантните счетоводни стандарти са били длъжни да впишат придобития инвестиционен имот, който продължава да съществува в правния мир след отписването му. Считат, че с тези действия не са заблудили регулаторния орган. Имотът има значително по-висока стойност от покупната, съобразно изрична експертна оценка стойността на имота е 4 100 000 евро. Излагат доводи, че Комисия за финансов надзор не притежава специални знания относно австрийското право и не е компетентна да прилага това право. Не е ясно по какъв начин административният орган е достигнал до изложените в обжалвания акт изводи, които са обусловили издаването на акта. Комисия за финансов надзор дори не е стигнала до окончателен извод, тъй като е посочено, че "не може да бъде установен кой е и кога настъпва правопораждащият юридически факт, от който възникват правата на ЗК "Юроамерикан" АД върху посочения инвестиционен имот". При условие, че Комисията за финансов надзор в акта посочва, че не е установила този факт, необосновано е наложила принудителната административна мярка, след като административният орган сочи, че не е установил фактическата обстановка. Според жалбоподателите, неправилни са доводите на Комисия за финансов надзор, че не са спазени изискванията на МСС/МСФО по посочените съображения. Невярно е твърдението в хода на производството, че С. М. е представлявал Бау унд лийгеншафтсвервалтунг GMBH. След проверка в публични регистър на търговските дружества в Австрия се установява, че към процесния период на сделката С. М. не е представлявал Бау унд лийгеншафтсвервалтунг GMBH към датата на продажбата. С оглед на това счита, че обжалваният акт се основава на невярни обстоятелства, поради което е неправилен. Процесуалният представител на ответната страна изразява становище за неоснователност на жалбата. Претендира юрисконсултско възнаграждение. Жалбата е процесуално допустима, подадена е в срок на 14.11.2017 г., при връчено съобщение за акта с обратна разписка на 02.11.2017 г. на надлежни представители. Относно допустимостта на жалбата се има предвид и следното: С решение № 1052 -ОЗ от 20.07.2017 г. КФН е назначила на "Застрахователна компания Юроамерикан" АД квестор за срок от един месец - Н. П., който срок е изтекъл на 20.08.2017 г. Срокът на квестурата е продължен с решение № 1131-ОЗ от 17.08.2017 г. на КФН до 30.09.2017 г. Не е спорно между страните, че срокът на назначения квестор след продължаването му е изтекъл на 30.09.2017 г. и не е продължен. Във връзка с изисканите по делото данни, процесуалният представител на КФН е уведомил съда, че след дата 30.09.2017 г. не е бил продължаван срока за назначаване на Н. П. в качеството му на квестор на ЗК "Юроамерикан" АД. Към 13.12.2017 г. от КФН вече не е назначена квестура спрямо ЗК "Юроамерикан" АД и дружеството не е било представлявано от квестор към същата дата. Следователно към датата на подаване на настоящата жалба дружеството не се представлява от квестор, а от изпълнителни директори. Настоящата жалба вх. № 91-01-857/14.11.2017 г. по описа на КФН е подадена от С. С. и Д. П., в качеството им на изпълнителни директори на "Застрахователна компания Юроамерикан" АД срещу решение № 1390-ОЗ от 31.10.2017 г. на Комисията за финансов надзор, следователно като процесуални представители на дружеството. Вписването на нови изпълнителни директори, което има действие спрямо трети лица, е извършено по- късно. Представена е справка от търговския регистър за актуално състояние на дружеството, от която е видно, че към 13.12.2017 г. вписаните представители на дружеството са С. С. и Д. П. /стр. 78 от делото/. Следователно към датата на подаване на настоящата жалба вх. № 91-01-857/14.11.2017 г. по описа на КФН, С. С. и Д. П. са били вписани като процесуални представители на дружеството и подадената от тях жалба от името на дружеството, като негови надлежни представители е процесуално допустима. Представени са доказателства, че към 14.03.2018 г. в търговския регистър са вписани като представители на "Застрахователна компания Юроамерикан" АД П. Ц. и Р. Г., чрез които като изпълнителни директори и процесуални представители на дружеството дружеството е призовавано по настоящото дело. Представени са справки за актуално състояние на ЗК "Юроамерикан" АД с ЕИК 124634117 гр. София. Съгласно справка от търговския регистър за актуалното състояние на дружеството към 14.03.2018 г. са вписани като представители на дружеството П. Ц. и Р. Г. /стр. 82 от делото/, които към дата на провеждане на откритото съдебно заседание на 21.05.2018 г. са процесуални представители на дружеството и са записани в списъка за призоваване на страните като процесуални представители на жалбоподателя "Застрахователна компания Юроамерикан" АД. С подадената в съда жалба са представени писмени доказателства: Документи относно свиканото извънредно Общо събрание на ЗК Юроамерикан АД на 30.10.2017 г.; Договор за цесия от 31.05.2016 г. между ЗК "Планета" АД и "Адванс Дериватив Солюшънс" АД; Договор за покупко-продажба на недвижим имот от 20.12.2016 г. между Бау унд лийгеншафтсвервалтунг GMBH- Австрия и ЗК Юроамерикан АД; Писмо от счетоводството на Бау унд лийгеншафтсвервалтунг GMBH от 09.08.2017. съобразно което Бау унд лийгеншафтсвервалтунг GMBH е продало собствения си недвижим имот, отписан от активите му към 31.12.2016 г.; Решение на поземлена служба за правна сделка от 20.06.2017 г. и писмо за потвърждение на поземлената служба за правна сделка от 01.08.2017 г.; Експертна оценка относно придобития имот. извършена от австрийски оценител с превод на оценката на български; Превод от заклет преводач на част от уебсайт на Федералното министерство на правосъдието на Австрия; Австрийско експертно становище, относно австрийското приложимо право. Доказателствата са приети в съдебно заседание на 17.09.2018 г. Част от тези доказателствата представени в административното производство, по преписката. В съдебното производство са представени доказателства с оглед на това, че на 30.10.2017 г. е проведено извънредно общо събрание на "Застрахователна компания Юроамерикан" АД, със седалище и адрес на управление гр. София, ж. к. Иван Вазов. ул. "Емил Берсински" 12, на което акционерите на дружеството са взели решение за освобождаване на С. С. и Д. П. като изпълнителни директори на дружеството. На същото общо събрание са избрани нови членове на Съвета на директорите Р. Г. и П. Ц. на мястото на освободените членове Съвета на директорите. Поканите за свикване на Общото събрание на акционерите на ЗК "Юроамерикан" АД на 30.10.2017 г. са връчени лично на представителите на акционерите и на акционери съответно на 10, 11, 12 и 13.10.2017 г. на които представителите на акционерите и акционерите са се подписали. От страна на КФН, чрез процесуалния му представител, в съдебно заседание на 21.05.2018 г., в представената писмена защита, се излагат доводи за липса на достоверна дата на протокола на общото събрание и поканите за него, след което е проведено още едно съдебно заседание на 17.09.2018 г. Заявява се, че представените впоследствие от ЗК "Юроамерикан" АД документи относно свикване и провеждане на ОС са изготвени от застрахователя и не са представени доказателства, които да удостоверят датите, на които са извършени твърдяните от дружеството действия по изпращане на покани до акционерите и провеждане на ОС съгласно определените срокове от закона и Устава на ЗК "Юроамерикан" АД. В тази връзка се сочи, че поканите за ОС и документите по провеждането на ОС са без достоверни дати по смисъла на чл. 181, ал. 1 от ГПК, поради което не биха могли да послужат като доказателство на ЗК "Юроамерикан" АД. Излагат се доводи от ответната страна, че в писмените обяснения, получени на 23.10.2017 г. не се споменава да са изпратени покани към акционерите за насрочено общо събрание на акционерите, макар впоследствие застрахователят твърди, че покани за провеждане на ОС са изпратени в периода 11-13 октомври 2017 г. и че твърденията на представляващите дружеството, че е проведено общо събрание, на което е взето решение за освобождаване на членовете на управителния орган на застрахователя, са предявени пред КФН едва след приключване на производството по издаване на решение № 1390-03 от 31.10.2017 г. В хода на производството пред КФН по прилагане на мярката, от момента на неговото откриване до приключването му с постановяване на решение № 1390-03 от 31.10.2017 г., ЗК "Юроамерикан" АД не се позовавало на обстоятелство, че е насрочено извънредно общо събрание за 30.10.2017 г., на което да бъдат освободени изпълнителните директори, не е представена информация, че са предприети действия в тази насока. От представените с вх. № РГ-10-90-12/23.10.2017 г. обяснения от застрахователя може да се направи извод, че не е започвана процедура за насрочване на общо събрание. Представените впоследствие от ЗК "Юроамерикан" АД документи относно свикване и провеждане на ОС са изготвени от застрахователя. Датата на съставяне на частния документ не се ползва с достоверност и не може да се противопостави на административния орган, ако не се докаже достоверна дата. Сочи се от ответната страна и че, съгласно чл. 79, ал. 4 от КЗ застрахователят трябва да уведоми КФН при освобождаване на член на управителен орган, в срок не по-късно от 7 дни от датата на освобождаването, което уведомяване също е част от процедурата по освобождаване и не е било извършено към датата на издаване на решение № 1390-03 от 31.10.2017 г., но към датата на издаване на оспорения в настоящото производство акт, този срок за уведомяване не е бил изтекъл. Независимо от това, при служебна справка в търговския регистър се установява, че протоколът от извънредното общо събрание на акционерите на ЗК "Юроамерикан" АД, на което на мястото С. С. и Д. П. са избрани като изпълнителни директори П. Ц. и Р. Г. е проведено на 03.01.2018 г., видно от протокола публикуван в търговския регистър, както и от указанията № 20180227224828/02.03.2018 г. на длъжностното лице от Агенцията по вписванията да се представят писмени покани до всички акционери за свикване на общо събрание на акционерите в ЗК "Юроамерикан" АД на 03.01.2018 г. Следователно жалбоподателят е представил по настоящото дело протокол от извънредното общо събрание и покани са свикването му с недостоверна дата, за да докаже, че решение е взето в деня преди налагане на принудителната административна мярка. Установява се, че общото събрание, на което е взето решение за освобождаване на изпълнителните директори С. С. и Д. П., не е проведено на 30.10.2017 г., каквито документи е съставил жалбоподателя, а е проведено на 03.01.2018 г., следователно след издаване на оспорената заповед за прилагане на принудителна административна мярка. Принудителната административна мярка е наложена на основание чл. 587, ал. 1, т. 1, т. 1, 2 и 3 от КЗ и чл. 587, ал. 3, т. 1 от КЗ, във връзка с чл. 127, ал. 5 и чл. 124, ал. 3 от КЗ. Съгласно чл. 587, ал. 1 от КЗ, комисията или заместник-председателят може да прилагат мерките по ал. 2 и 3, когато установят, че застраховател, презастраховател, негови служители, всяко от лицата по чл. 80, лица, които сключват сделки за сметка на застрахователя или презастрахователя, акционери или член-кооператори, притежаващи пряко, заедно със или чрез свързани лица 10 или повече от 10 на сто от гласовете в общото събрание или от капитала на застрахователя или презастрахователя, са извършили действия или са допуснали бездействия, които могат да доведат или са довели до: 1. нарушаване разпоредбите на този кодекс, на подзаконовите актове по прилагането му, на пряко приложимото право на Европейския съюз, на актове на комисията или на заместник-председателя или на политиките на застрахователя или презастрахователя по чл. 77; 2. възпрепятстване на упражняването на застрахователния надзор; 3. застрашаване на финансовата или организационната стабилност на застраховател или презастраховател. КФН е установила и не е спорно, че ЗК "Юроамерикан" АД не е бил вписан в имотния регистър на Република Австрия като собственик на имота до 20.09.2017 г. - девет месеца след сключване на представения в КФН договор от 20.12.2016 г., а, за всички отчетни дати за периода (31.12.2016 г., 30.01.2017 г., 28.02.2017 г., 31.03.2017 г., 30.04.2017 г., 31.05.2017 г., 30.06.2017 г.). имотът е представян и отчитан от представляващите дружеството С. С. и Д. П., като част от активите, покриващи минималното капиталово изискване. Видно от разпечатка от главната книга на имотния регистър на Република Австрия, ЗК "Юроамерикан" АД е вписано на 20.09.2017 г. като собственик на посочения имот по силата на договор за покупко-продажба от 17.03.2017 г., допълнен с анекс от 15.05.2017 г., каквито договори не са представяни пред КФН от представляващите дружеството, независимо, че и двете дати предхождат писмото с вх. № РГ-10-90-12 от 29.5.2017 г., с което пред КФН е представен договор за покупко-продажба на същия имот от 20.12.2016 г. В представените с вх. № 10-10-П-570/19.07.2017 г. от дружеството отчети за финансовото състояние към 30.06.2017 г. в актива на баланса, Раздел. Б "Земя и сгради" е отчетен имотът на стойност 4 111 хил. лв. По идентичен начин имотът е отчетен в справките по Платежоспособност II, представени с вх. № 10-10-П-535/06.07.2017 г. Съгласно баланса на ЗК "Юроамерикан" АД инвестиционният имот в Република Австрия е основен актив на застрахователя. Прието е, че в периода от датата на сключване на представения в КФН договор (20.12.2016 г.) до датата на вписване в регистъра (20.09.2017 г.) не може да се приеме, че правото на собственост е преминало в полза на ЗК "Юроамерикан" АД, тъй като съгласно законодателството на Република Австрия законен собственик е "Бау-унд Лигеншафтефервалтунг" ГмбХ. С оглед на това, в периода от 31.12.2016 г. до 19.07.2017 г. (когато е представен отчетът към 30.06.2017 г.) С. С. и Д. П., в качеството им на представляващи на ЗК "Юроамерикан" АД, са представяли в КФН невярна информация в редовните отчети и справки във връзка с недвижим имот, представляващ земя, сгради, поточна линия за бира и права за преминаване в гр. Винер Нойщат, Австрия. Според КФН след като ЗК "Юроамерикан" АД е вписан като собственик на имота в имотния регистър на Австрия на 20.09.2017 г., преди тази дата застрахователят не би могъл да реализира увеличение на стойността на капитала в резултат на покачване на цената на имота, тъй като не би могъл да продаде имот на който не е законен собственик. Направен е извод, че информацията, представяна в КФН в периода от 31.12.2016 г. до 19.07.2017 г. от С. С. и Д. П., в качеството им на представляващи на ЗК "Юроамерикан" АД, не е отразявала рисковете, свързани с дейността на застрахователя, тъй като е представяла недвижимият имот като собствен на застрахователя. Тъй като собствеността не е била прехвърлена, е съществувал риск от последващо разпореждане с имота от страна на продавача по сделката, който е продължавал да фигурира като собственик. Съществувал е и риск от включване на имотите в масата на несъстоятелност на продавача, в случай на евентуална негова несъстоятелност (нарушение по чл. 127, ал. 5, т. 1 от КЗ). Предоставената информация не е била изчерпателна във всички съществени аспекти, тъй като не е отразявала обстоятелството на непрехвърляне на собствеността (нарушение по чл. 127, ал. 5, т. 2 от КЗ) и в този смисъл не е била надеждна (нарушение по чл. 127, ал. 5, т. 3 от КЗ). Посочените действия на представляващите ЗК "Юроамерикан" АД са възпрепятствали формирането на правилна и реална представа на КФН относно собствеността върху инвестиционния имот и действителното финансово състояние на дружеството и по този начин са възпрепятствали застрахователния надзор. Поради това е прието, че са налице основания за налагане на принудителна административна мярка по чл. 587, ал. 1, т. 1 и 2 от КЗ спрямо представляващите ЗК "Юроамерикан" АД. Прието е, че е налице основание за налагане на принудителна административна мярка по чл. 587, ал. 1, т. 3 от КЗ, тъй като в периода от 20.12.2016 г. до 20.07.2017 г. С. С. и Д. П., в качеството им на представляващи "Юроамерикан" АД не са предприели действия по вписване на посочения недвижим имот в регистрите в Република Австрия, с което са поставили под риск финансовото състояние на ЗК "Юроамерикан" АД, като по такъв начин с бездействията си застрашили финансовата стабилност на застрахователя, За периода на бездействие на С. С. и Д. П., представляващи ЗК "Юроамерикан" АД, е съществувал рискът недвижимият имот, представляващ основна част от собствените средства на застрахователя за гарантиране на неговите капиталови изисквания за платежоспособност, да бъде отчужден повторно в ущърб на интересите на дружеството. По този начин с бездействието си представляващите ЗК "Юроамерикан" АД застрашили финансовата стабилност на застрахователя. С писмо на КФН изх. № РГ-10-90-12/17.10.2017 г. ЗК "Юроамерикан" АД е уведомено за образуваното производство по издаване на индивидуален административен акт за прилагане на принудителна административна мярка, определен е петдневен срок за представяне на обяснения и възражения, считано от получаването му. Видно от известие за доставяне № PS 1040077 LQ4 F, писмото е получено от застрахователя на 19.10.2017 г. В рамките на определения от КФН срок, на 23.10.2017 г. с писмо вх. № РГ-10-90-12 в КФН постъпили обяснения и възражения от С. С. и Д. П., в качеството им на изпълнителни директори на ЗК "Юроамерикан" АД. В подкрепа на представените обяснения са приложени документи: превод от заклет преводач на част от интернет страницата на Федералното министерство на правосъдието на Австрия, експертна оценка относно придобития имот, извършена от австрийски оценител с превод на български език, писмо, изходящо от счетоводството на Бау унд лийгеншафтевервалтунг GMBH от 09.08.2017 г., решение на поземлената комисия от 20.06.2017 г. и изпратено писмо до ЗК "Юроамерикан" АД от 01.08.2017 г. Прието е, че от приложената разпечатка от интернет страницата на Федералното министерство на правосъдието на Австрия, съответно и от нейния превод, не се установява прехвърлянето на собствеността при сключване на договора. На английската версия на представения от представляващите дружество сайт изрично е написано, че съществува принцип на регистриране в поземления регистър, съобразно който собствеността върху имота не се придобива с подписване на договор за покупко-продажба, придобиване на владение на имуществото и заплащане на цената за покупката. Необходимо за придобиване на собствеността е заявление за вписване на имуществените права, т. е регистриране на новия собственик в поземления регистър. Съгласно получената информация от компетентния орган за финансов надзор на Република Австрия, вписването на имота в регистъра е задължителна предпоставка за промяна на правния статус на собствеността, като продавачът се счита за собственик на имота до момента на вписването на купувача. Изложени са мотиви, че анексът от 15.05.2017 г., с който застрахователят установява, че договорът е сключен в австрийското посолство в София, е аргумент в подкрепа на изводите на КФН, че към 30.12.2016 г. не е имало основания ЗК "Юроамерикан" АД да отчита имота като собствен в баланса си към 30.12.2016 г. и в следващите междинни финансови отчети, тъй като до 15.05.2017 г. договорът не е бил сключен в изискуемата особена правна форма и не е бил изповядан пред оправомощеното от Австрия лице". Направен е извод, че обяснението на ЗК "Юроамерикан" АД, че е било необходимо преподписване на договора от 20.12.2016 г. по искане на австрийския адвокат, поради промяна на изпълнителните директори на застрахователя на 30.12.2016 г., поставя под съмнение правопораждащия ефект на този договор пред австрийските власти. Този аргумент на ЗК "Юроамерикан" АД потвърждава, че въз основа на договора от 20.12.2016 г. не е било възможно вписването в надлежните регистри съответно прехвърляне на собствеността върху недвижимия имот. Исканото преподписване е било свързано с риска от несъгласие на продавача да подпише договора повторно, което е поставило под съмнение възможността на ЗК "Юроамерикан" АД да стане действителен собственик на имота според австрийското законодателство. Прието е, че обясненията в писмото на ЗК "Юроамерикан" АД с вх. № PГ-10-90-12/23.10.2017 г. потвърждават, че в КФН е представяна невярна информация от "Юроамерикан" АД. Писмото доказва, че на 29.05.2017 г., с вх. № РГ-10-90-12, ЗК "Юроамерикан" АД представило невярна/непълна/ информация за договор от 20.12.2016 г. за придобиването на недвижимия имот, когато вече ЗК "Юроамерикан" АД е било сключило нов договор от 17.03.2017 г. и анекс към него от 15.05.2017 г. /които не са представени/ Прието е, че аргументите и фактите, изложени от ЗК "Юроамерикан" АД доказват, че не са били налице законово изискуемите предпоставки за вписване на прехвърлянето на собствеността върху недвижимият имот в Австрия (да е подписан от действащи изпълнителни директори и да е спазена изискуемата особена форма - изповядване на сделката пред консула на Австрия в България), поради което застрахователят не е следвало да отчита имота като собствен в активите си. Обстоятелството, че в баланса на застрахователя към 31.12.2016 г. и в следващите междинни отчети и справки имотът е отчетен като негов актив, потвърждава, че от ЗК "Юроамерикан" АД многократно е представяна в КФН невярна информация за финансовото състояние на застрахователя. Прието е, че липсата на надлежно уведомяване на КФН относно обстоятелствата по придобиването на недвижимия имот възпрепятства застрахователния надзор, тъй като обуславя невъзможността на КФН да установи кой е и кога настъпва правопораждащият юридически факт от който възникват правата на ЗК "Юроамерикан" АД върху посочения инвестиционен имот и документа, в който тези права са обективирани. Оспореният административният акт е законосъобразен, издаден е от компетентния орган. Не е налице нарушение на административнопроизводствените правила. Като е посочил, че е било невъзможно КФН да установи кой е правопораждащият юридически факт от който възникват правата на ЗК "Юроамерикан" АД и кога е настъпил, административният орган е имал предвид, че застрахователят като не е представил своевременно всички налични документи за сделката - нов договор от 17.03.2017 г. и анекс към него от 15.05.2017 г., не е дал възможност на КФН да установи кога е преминала собствеността и оттам да осъществи застрахователен надзор, поради което неоснователни са доводите в жалбата, че административният орган сам е посочил, че не е могъл да установи кога е настъпил правопораждащия факт и не е изяснил фактическите обстоятелства. Спорен е въпросът към кой момент е преминала собствеността в настоящия случай. В информацията, получена от компетентния орган за финансов надзор на Република Австрия е обяснено, че придобиването на собственост върху недвижимо имущество има два елемента "право на собственост" и "процедура". Докато договорът представлява правото на собственост, регистрацията на земята в регистъра /кадастър/ е задължително за прехвърляне на собствеността. Регистрацията поради това е задължително условие за промяна на правната ситуация на собствеността. Има изключение от това правило, където още невлязъл във владение собственик е считан за собственик без регистрация, като напр. прехвърляне на наследство, давностно владение или последващо сливане на предприятия, като не се вижда причина подобно изключение да е приложимо в този случай. Съгласно представеното по делото от жалбоподателя експертно становище относно конкретния застрахователен договор, сключен от застрахователното дружество, в австрийското право има разлика между "притежание" и "собственост". В австрийското право, касаещо вписването в имотния регистър, правото на собственост преминава едва с вписването в имотния регистър -това обикновено отнема известно време. В момента на подписването на договора /в случая 20.12.2016 г./ до фактическото вписване на договора в имотния регистър купувачът е т. нар. "невписан притежател", което означава, че продавачът вече не разполага с имота и няма право повече да го продава. Тъй като едновременно с това притежанието е прехвърлено, купувачът вече е встъпил в позиция на притежание и липсва само формална стъпка на вписване в търговския регистър. Като невписан собственик купувачът има право да разполага с имота и да го продава. За тази цел не е задължително необходимо да е посочен в имотния регистър като собственик. Отдаването под наем на имота от страна на Юроамерикан АД е възможно, тъй като към момента на подписване на договора става и прехвърлянето на притежанието. От този момент Юроамерикан АД има право да придобива за себе си всякакви приходи от имота, това важи и за евентуално отдаване под наем. То носи риска и от евентуално разрушаване или увреждане на имота. В договора за покупко-продажба от 20.12.2016 г. в точки 11 и VI е записано, че предаването на собствеността се извършва в деня на подписването му а в т. XII (Указания) на страница 8, съставителят на документа, в качеството му на служебно лице е дал указание, че "Собствеността не преминава чрез договора, а едва чрез вписване в регистъра". По настоящото дело не е необходимо да се прави извод към кой момент е преминала собствеността върху имота според австрийското право в конкретния случай, за да се установи, че са налице нарушенията, установени от КФН, даващи основание за прилагане на принудителната административна мярка, която е изпълнена на 3.01.2018 г. Видно от представеното решение на Поземлената служба в Австрия, на основание заявление от 19.05.2017 г. е дала разрешение за сключения на 17.03.2017 г. договор и за сключеното на 15.05.2017 г. допълнение. С платежно нареждане от 15.08.2017 г. назначеният квестор Н. П. е заплатил дължимата такса за вписване на имота, а вписването на ЗК "Юроамерикан" АД като собственик на недвижимия имот е извършено на 20.09.2017 г. и в резултат на действията, предприети от квестора, след продължаване на квестурата. Всички действия, свързани с вписване на ЗК "Юроамерикан" АД в имотния регистър като собственик на инвестиционния имот в Австрия, са извършени след постановяване на решението на КФН за назначаване на квестура върху застрахователя. В своите обяснения изпълнителните директори също потвърждават, че действия във връзка с вписването в имотния регистър са предприети едва към средата на 2017 г., а вписването на дружеството като собственик е извършено на 20.09.2017 г., в рамките на назначената от КФН квестура върху дружеството. Не се установява вписване на посочения недвижим имот в регистрите в Република Австрия да е било невъзможно по- рано както се сочи в жалбата, /заявлението до Поземлената служба в Австрия е от 19.05.2017 г., подадено от квестора/ Дори и да има възможност по австрийското право за разпореждане с имота, когато се владее от купувача, преди вписването му в регистъра, както се сочи от жалбоподателя, установява се, че в продължение на период от шест месеца, през който са отчитали имота като собствен, представителите на дружеството не са предприели действия по вписване на имота в кадастъра и регистъра, тъй като заявлението до Поземлената комисия в Австрия е подадено на 19.05.2017 г. /шест месеца след сключване на договора от 20.12.2016 г. /, поради което е била застрашена финансовата стабилност на застрахователя и са налице основания за прилагане на принудителната административна мярка по чл. 587, ал. 1, т. 3 от КЗ. Като не е предприето за период от шест месеца вписване на имота в кадастъра и регистъра е застрашена финансовата стабилност на застрахователя, тъй като съгласно информация от австрийския орган за финансов надзор, ситуацията за купувача, който не е /все още/ регистиран носи рискове. Докато продавачът е регистиран, той е законно видян като собственик на имуществото. Следователно в случай на банкрут на продавача, недвижимото имущество ще бъде третирано като част от неговите активи, докато нерегистрираният купувач ще има само вземане на дългове срещу продавача. В случай на многократна продажба на същото недвижимо имущество, само купувачът, който е регистриран първи, придобива собственост. Датата на договора няма значение в този случай, ощетената страна има възможност само да съди за вреди на основание неизпълнение. Следователно доводите на дружеството, че съобразно австрийското право от момента на подписване на договора до фактическото вписване на договора в имотния регистър, купувачът е така наречения невписан притежател и че като невписан притежател купувачът има право да владее и да се разпорежда с имота и за всяка сделка е предвидена застраховка професионална отговорност на изповядващото сделката лице, не водят до друг извод, тъй като е установено забавяне на вписването в кадастъра за имотите и в регистъра за собственост, с което е застрашена финансовата стабилност на дружеството. Дори приподписването на договора на 17.03.2017 г. от новите изпълнителни директори на дружеството да не променя договора и анексът от 15.05.2017 г. да уточнява, че договорът е сключен в австрийското посолство в София, това не променя обстоятелството, че заявлението за вписване в кадастъра е подадено на 19.05.2017 г. от квестора и договорът не е бил вписан до 20.09.2017 г. С оглед на това като извод правилно е прието, че е налице основание за прилагане на принудителна административна мярка на основание чл. 587, ал. 1, т. 3 от КЗ - застрашаване на финансовата или организационната стабилност на застраховател. Правилно е прието, че е съществувал е и риск от включване на имотите в масата на несъстоятелност на продавача, в случай на евентуална негова несъстоятелност (нарушение по чл. 127, ал. 5, т. 1 от КЗ) и че предоставената информация не е била изчерпателна във всички съществени аспекти, тъй като не е отразявала обстоятелството на непрехвърляне на собствеността (нарушение по чл. 127, ал. 5, т. 2 от КЗ) и в този смисъл не е била надеждна (нарушение по чл. 127, ал. 5, т. 3 от КЗ). Правилно е прието, че писмото на ЗК "Юроамерикан" АД с вх. № PГ-10-90-12/23.10.2017 г. потвърждава, че в КФН е представяна непълна информация от "Юроамерикан" АД. Писмото доказва, че на 29.05.2017 г., с вх. № РГ-10-90-12, ЗК "Юроамерикан" АД представило непълна информация за договор от 20.12.2016 г. за придобиването на недвижимия имот, когато към този момент вече ЗК "Юроамерикан" АД е било сключило нов договор от 17.03.2017 г. и анекс към него от 15.05.2017 г. /, които не са представени на КФН. Като извод, законосъобразно е прието, че С. С. и Д. П., представляващи ЗК "Юроамерикан" АД, са извършили и нарушение на изискването на чл. 124, ал. 3 от КЗ, съгласно който активите за покритие на минималното капиталово изискване и капиталовото изискване за платежоспособност и всички останали активи се инвестират по такъв начин /със съответното вписване на собствеността/, че да се гарантира сигурността, качеството, ликвидността и доходността на съвкупния портфейл, по - специално, че е нарушено изискването за гарантиране на сигурността на инвестицията. С оглед на това правилно е прието, че е налице основание за прилагане на принудителна административна мярка на основание. чл. 587, ал. 1, т. 1 от КЗ. Основание за налагане на мярката по чл. 587, ал. 1, т. 2 от КЗ е налице дотолкова, доколкото като са представили непълни данни за собствеността на дружеството, представляващите са възпрепятствали упражняването на застрахователния надзор. Като има предвид изложените мотиви и на основание чл. 172, ал. 2, предложение последно АПК, Върховният административен съд, Седмо отделение