Решение № 10758 от 15.07.2013 г. на ВАС по адм. д. № 8270/2013 г.

Решение № 10758 от 15.07.2013 г. на ВАС по адм. д. № 8270/2013 г., IV о., докладчик председателят Румяна Монова Производството е по чл. 122е и сл. от Закона за обществените поръчки вр. с чл. 208 и сл. от Административно-процесуалния кодекс.

Образувано е по две касационни жалби:

Първата е на Обединение "Станилов-Гелак-Бултера", гр. София, представлявано от Г. С., упълномощен представител на обединението с участници "Станилов" ЕООД, "Гелак" ООД, "Бултера строй груп" ЕООД срещу решение № 532/15.05.2013 г. на Комисията за защита на конкуренцията, постановено по преписки № КЗК-399/2013 г. и № КЗК-415/2013 г., с което е оставена без уважение жалбата на обединението срещу решение № 76. Твърди, че решението е неправилно поради нарушение на материалния закон и на процедурата по възлагане на обществената поръчка. Иска отмяна на посоченото решение на КЗК и връщане на преписката от етап на процедурата - разглеждане и оценка на предложенията. Претендира присъждане на разноските за тази инстанция.

Втората е от Сдружение "В и К Хаджидимово 2012", представлявано от Д. А. М. с участници - "ПСТ Холдинг" АД и "Строителна фирма Рила" срещу същото решение на КЗК, в частта, с която е оставена без уважение жалбата на сдружението срещу решение № 76/18.03.2013 г. на кмета на Община Хаджидимово, с което е обявено класирането и е определен изпълнител на обществена поръчка с предмет: "Рехабилитация и реконструкция на водоснабдителната мрежа, реконструкция на улици и рехабилитация на градски парк на територията на Община Хаджидимово", открита с Решение № 269/12.09.2012 г. на възложителя. Развива подробни съображения в касационната жалба за неправилност на двете решения и иска отмяната им. Претендира присъждане на разноски за тази инстанция.

Ответникът - КЗК не взема становище по така подадената касационна жалба.

Ответникът - кмета на община Хаджидимово оспорва и двете жалби, счита същите за неоснователни и претендира присъждане на юрисконултско възнаграждение.

Заинтересованата страна - ДЗЗД "Статус" с участници "Статус-Н" ООД и "Монолитно строителство " ЕООД, чрез процесуалния представител оспорва жалбите, счита решението на КЗК за правилно и иска да бъде оставено в сила.

Представителят на Върховна административна прокуратура дава подробно заключение за неоснователност и на двете касационни жалби.

Върховен административен съд, четвърто отделение, предвид разпоредбата на чл. 218 от АПК, преценява следното:

Двете касационни жалби са допустими - подадени са в срока по чл. 122е ал. 1 от Закона за обществените поръчки, от надлежни страни. Разгледани по същество и двете са неоснователни по следните съображения:

КЗК е разгледала като инстанция по същество законосъобразността на решение № 76/18.03.2013 г. на кмета на Община Хаджидимово, с което е обявено класирането и е определен изпълнител на обществена поръчка с предмет: "Рехабилитация и реконструкция на водоснабдителната мрежа, реконструкция на улици и рехабилитация на градски парк на територията на Община Хаджидимово", открита с Решение № 269/12.09.2012 г. на възложителя. Като краен резултат е оставила без уважение и двете подадени жалби.

С решение № 269/12.09.2012 г. на възложителя е открита обществена поръчка, вид "открита процедура", по реда на ЗОП, с предмет: "Рехабилитация и реконструкция на водоснабдителната мрежа, реконструкция на улици и рехабилитация на градски парк на територията на Община Хаджидимово". С него са и одобрени обявлението и документацията за участие. Като много конкретно изброява изискванията към инженерно-техническия състав относно професионална квалификация и опит, сертификати, както и критерий за оценка - икономически най-изгодна оферта. Оценката на техническите предложения ще се извършва от членовете на комисията, в съответствие с методиката за оценка в обявлението, на база представените от участника в плик № 2 "Предложение за изпълнение на поръчката" документи, свързани с изпълнението на поръчката и се отразява в индивидуална таблица-лист, в която всеки отделен чл. на Комисията обективира мотивите, обосновали конкретната оценка, дадена от него, въз основа на собствените му констатации и обективна преценка на разписаното от всеки отделен участник в техническото му предложение. Средноаритметичната оценка, получена от оценките на отделните членове на Комисията се записва в съответната графа на обща таблица-лист за техническа оценка, умножава се по коефициента за тежест за съответния показател и полученият резултат се записва в съответната графа. Общата техническа оценка на всяко едно от предложенията се изчислява по формула, описана подробно. Показатели за оценка на техническото предложение включва пълен и подробен анализ на строителните процеси. Техническото предложение трябва да е изготвено от участника въз основа на неговия опит и огледа на място и е недопустимо същата да е копие на предоставените от Възложителя Технически документи - Пълно описание, Техническа спецификация, Инвестиционни проекти и обяснителните записки към тях.

Със Заповед № 0 312/23.10.2012 г. възложителят е определил състав на комисията по процесната обществена поръчка. В Протокол № 2 от 30.10.2012 г. на така определената комисия е посочила относно Сдружение "ВиК Хаджидимово 2012", че последното отразяване е и последна месторабота и длъжност на експерта) на предложения експерт М. П. работи в "ПСТ" ЕАД, първоначално - до 01.06.2007 г. като "специалист ОБД", а след посочената дата - като зам. директор. В така представената референция липсва посочване на каквито и да било периоди, в които експертът е упражнявал функциите на изискваната длъжност. От така представените за експерт М. П. доказателства не е доказано по безспорен начин останалото минимално изискване на възложителя, а именно: наличие на минимум 3 години професионален стаж по придобитата от експерта специалност, каквото изискване е поставено от него в Раздел III. 2.3, т. 3.4., буква "б" от Обявлението за обществена поръчка и Раздел III, А), т. 4.3.4., б. "б" от Указанията за участие в процедурата.

Участникът Сдружение "ВиК Хаджидимово 2012" е представило на КЗК допълнителни доказателства, касаещи професионалният стаж на инж. М. П.: копие от трудова книжка, идентично с вече представеното в офертата на участника, копие от осигурителна книжка, идентично с вече представеното в офертата на участника.

В Протокол № 3 от 15.02.2013 г. на помощния орган е посочил относно Сдружение "ВиК Хаджидимово 2012", че така представените документи по същество не променят представените в първоначалната оферта доказателства за общ професионален стаж на експерта, то разгледани в съвкупност с документите от първоначалната оферта отново не доказват изискуемия от възложителя опит на експерта, а именно: 5 години професионален стаж по специалността, с оглед което се приема, че е налице пропуск в тази част на офертата, който не е отстранен от участника при предоставената му за това възможност. Налице е несъответствие с одобрените и обявени от Възложителя изисквания, разписани в Раздел III. 2.3, т. 3.4., буква "б" от Обявлението за обществена поръчка и Раздел III, А), т. 4.3.4., б. "б" от Указанията за участие в процедурата.

В Протокол № 4 от 25.02.2013 г. на комисията на възложителя е прието, че след задълбочен, самостоятелен от страна на всички членове на комисията и преглед на предложенията за изпълнение на поръчката, направени от допуснатите участници в процедурата се е пристъпило към оценка на техническите оферти, която е извършена от членовете на комисията, като всеки един чл. попълни и подписа таблица за индивидуална оценка за всяко едно от техническите предложения по отделно, приложени към протокола. Средноаритметичният брой получени точки за всеки един участник са отразени в таблица за обща техническа оценка - Приложение към настоящия Протокол.

• По обособена позиция № 1: "Реконструкция на водоснабдителна мрежа с подобряване на уличната настилка в селата Ново Лески, Садово и Беслен, общ. Хаджидимово" са определени следните общи технически оценки:

Обща техническа оценка на участник ОБЕДИНЕНИЕ "СТАНИЛОВ-ГЕЛАК-БУЛТЕРА" - 23 т.

Обща техническа оценка на участник "СТАТУС" ДЗЗД - 50 т. със съответните подробни описания.

В Оценителните листове на членовете от комисията, касаещи Обособена позиция № 1, са изложени подробни мотиви съобразно поставените от тях оценки.

С Решение № 76/18.03.2013 г. на кмета на Община Хаджидимово, с което е обявено класирането, като следва:

По обособена позиция № 1: "Реконструкция на водоснабдителна мрежа с подобряване на уличната настилка в селата Ново Лески, Садово и Беслен, общ. Хаджидимово ":

ПЪРВО МЯСТО: "СТАТУС" ДЗЗД - 96,84 точки;

ВТОРО МЯСТО: ОБЕДИНЕНИЕ "СТАНИЛОВ-ГЕЛАК-БУЛТЕРА" - 73 точки.

С акта на възложителя е обявен за отстранен и участника Сдружение "ВиК Хаджидимово 2012", като е посочено, че основанието е чл. 69, ал. 1, т. 3 от ЗОП. Решение № 76/18.03.2013 г. на кмета на Община Хаджидимово е мотивирано с всички протоколи от дейността на комисията.

С подробни мотиви, КЗ е установила надлежно фактическата обстановка и е направила извод за липса на твърдяните в двете жалби пред нея нарушения на възложителя при обявяване на изпълнител на обществената поръчка. Решението на Комисията за защита на конкуренцията е правилно, обосновано, постановено при спазване на процесуалните правила и спазване на материалноправните норми. Правилно е установеното, че съгласно одобрената от възложителя методика, оценяването по подпоказател следва да бъде извършено по експертна оценка на членовете от комисията, в граници предварително заложени от възложителя. В одобрената от възложителя Методика за оценка изрично е посочено, че оценяването ще бъде извършвано в "индивидуална таблица-лист, в която всеки отделен чл. на Комисията обективира мотивите, обосновали конкретната оценка, дадена от него". Преглед на представеният по преписката Протокол № 4 от 25.02.2013 г. установи, че като негова неразделна част са посочени таблица за общата техническа оценка, като и таблици за индивидуална оценка попълнени от всеки чл. на комисията. Мотивите на комисията на възложителя, които се излагат по подпоказател Та, са по експертна оценка, която оценка попада в оперативната самостоятелност на комисията и по същество представлява преценка по целесъобразност, изключена от контрола за законосъобразност осъществяван от КЗК. При анализ на приложените към Протокол № 4 от 25.02.2013 г. на комисията оценителни листове, попълнени от всеки чл. на комисията за всеки отделен участник (описани подробно в т. 13. от фактическата част на настоящото решение), установи, че в тях са изложени изчерпателни мотиви, съобразени с одобрената Методика за оценка, от всеки чл. на комисията, които обосновават поставената индивидуална оценка, както на жалбоподателя, така също и на ДЗЗД "Статус". Комисията на възложителя е изложила подробни мотиви за извършеното от нея оценяване на Обединение "Станилов-Гелак-Бултера" и ДЗЗД "Статус", по подпоказател Та. Неоснователни са твърденията на Обединение "Станилов-Гелак-Бултера", че поставената му оценка по показателя Та е силно занижена, а поставената оценка на ДЗЗД "Статус" е завишена, доколкото техническото предложение на класираният на първо място участник не отговаря в максимална степен на изискванията на възложителя. Изложените мотиви отговарят на условията по Методиката за поставянето на оценките получени от обединението и ДЗЗД "Статус". Поради което при оценяването на Обединение "Станилов-Гелак-Бултера" и ДЗЗД "Статус", по подпоказателя Та, не е допуснато нарушение по ЗОП.

Правилно е и приетото от КЗК относно отстраняването на участника Сдружение "ВиК Хаджидимово 2012". Съгласно т. III. 2.3), подточка 3.4, буква "б" от Обявлението, участниците, независимо по коя Обособена позиция, следва да осигурят "отговорник по контрола на качеството", който трябва да има придобит минимум 3 години професионален стаж по специалността. Видно от приложената по преписката оферта на сдружението, за "отговорник по контрола на качеството" е определен инж. М. П., който съгласно Декларация (Образец № 9) притежава 10 години специфичен опит, съобразно изискванията на възложителя и обекта. За доказване на изискуемият професионален стаж жалбоподателят е представил съответните документи. За доказване на професионалния стаж придобит от инж. М. П., като "отговорник по контрола на качеството", е представено копие от Осигурителна книжка. От така представеният документ е видно, че в периода 2001 г. - 2002 г. лицето е работило по граждански договор, като е извършвало проектиране. Така посочената дейност, комисията на възложителя, прието и от КЗК, правилно е счела, че не представлява "отговорник по контрола на качеството", като законосъобразно този професионален стаж на лицето не е приет за изискуемият по документацията. От представената по преписката трудова книжка на лицето е видно, че то е постъпило на работа в "ПСТ" ЕАД на 07.10.2004 г., като длъжността на която е назначено лицето е "специалист ОБД (организация и безопасност на движението)", а на 01.07.2005 г. е преназначено на длъжност "зам. директор", която длъжност заема до 02.07.2012 г. От описаното се установява, че инж. М. П. не е заемал длъжността "отговорник по контрола на качеството", следователно представеният документ не представлява доказателство за изисканият професионален стаж. В офертата си сдружението е представило и заповед № III-07/12.02.2008 г. на изпълнителния директор на "ПСТ холдинг" ЕАД, с която на инж. М. П. е наредено да осъществява контрол по качеството на влаганите в строежите строителни продукти, като е посочено, че заповедта влиза в сила от 13.02.2008 г. Така представената заповед представлява вътрешно фирмен документ, който не е подкрепен с представянето на изменената длъжностна характеристика на лицето. Също така от представената трудова книжка е видно, че през визираният в заповедта период инж. М. П. е изпълнявал длъжността "зам. директор", а не "отговорник по контрола на качеството". Едва на 06.07.2012 г. инж. М. П. е назначен на длъжността "специалист контрол качество на СМР и строителни материали", видно от приложеният Трудов договор № 380 I т/06.07.2012 г., сключен между "ПСТ холдинг" ЕАД и инж. М. П.. Представената Заповед № III-07/12.02.2008 г. на изпълнителния директор на "ПСТ холдинг" ЕАД, сама по себе си, не би могла да се приеме за годно доказателство относно изисканият професионален стаж и не променя направения вече извод. По отношение на представената референция от Столична Община, следва да се отбележи, че в нея липсва посочването на периода от време, през който лицето е изпълнявало дейността "отговорник по качеството", поради което този документ не би могъл да служи като доказателство за професионалния стаж на лицето. Сдружението не отговаря на изискването на възложителя за минимум 3 г. професионален стаж по специалността "отговорник по контрола на качеството", поради което комисията на възложителя е изискала представянето на допълнителни доказателства от участника, които обаче, изискани на основание чл. 68, ал. 8 от ЗОП, не е отстраняват допусната от него нередовност в офертата, която е подал, въпреки дадената му възможност. Инж. М. П. няма и изисканите 3 години професионален стаж по специалността "отговорник по контрола на качеството". Поради което правилно КЗК е възприела извода на помощния орган и е посочила, че Сдружение "ВиК Хаджидимово 2012" законосъобразно е било отстранено от участие по Обособена позиция № 1.

Предвид изложеното следва да се приеме, че обжалваното решение на КЗК, с което се приема акта за за класиране и избор на изпълнител за законосъобразен и са оставени без уважение подадени жалби срещу него, е правилно и следва да бъде оставено в сила.

По изложените съображения и на основание чл. 221, ал. 2 пр. 1 от АПК, Върховен административен съд, четвърто отделение