Решение № 5601 от 15.04.2019 г. на ВАС по адм. д. № 14589/2018 г.

Решение № 5601 от 15.04.2019 г. на ВАС по адм. д. № 14589/2018 г., III о., докладчик председателят Галина Христова Производството е по реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс.

Образувано е по касационна жалба на Общинския съвет Варна, депозирана чрез пълномощника адв. Д. Стефанова – АК – Варна, срещу Решение № 1877 от 10.10.2018 г., постановено по адм. дело № 1978/2018 г. от Административен съд Варна с доводи за неправилност и необоснованост. Иска се отмяната на обжалвания съдебен акт, решаване на спора по същество и присъждане на понесените по делото разноски.

Протестиращият прокурор от Окръжна прокуратура – Варна не е взел становище.

Процесуалният представител на Върховната административна прокуратура дава мотивирано заключение за неоснователност на касационната жалба.

Настоящата инстанция, като взе предвид доводите на страните и доказателствата по делото, намери за установено следното:

Касационната жалба е депозирана в срока по чл. 211, ал. 1 АПК, от надлежна страна и е процесуално допустима. Разгледана по същество е основателна, но не по изложените в нея съображения.

Съгласно текста на чл. 218, ал. 2 АПК за валидността, допустимостта и съответствието на решението с материалния закон съдът следи служебно.

Предмет на съдебен контрол за законосъобразност пред първоинстанционния съд е Наредбата за реда за провеждане на търговската дейност на територията на Община Варна в последната й редакция, приета от Общинския съвет Варна с Решение № 501-10 (9)/04, 05.07.2012 г., протестирана от прокурор при Окръжна прокуратура Варна.

С обжалваното решение съдът е отменил Наредбата за реда за провеждане на търговската дейност на територията на Община Варна, приета с Решение на Общинския съвет Варна № 1834-6 (27)/04.05.2005 г., променена с решения на Общинския съвет – Варна № 2000-3(29)/06.06.2005 г.; № 2825-12(35)/30.11.2005 г.; № 3706-13(41)/16.05.2006 г.; № 4105-10(43)/12.07.2006 г.; № 589-19(7)/21.05.2008 г.; № 1255-17(14)01/02.04.2009 г.; № 2411-11(24)/23, 24, 30.06.2010 г.; № 501-10 (9)/04, 05.07.2012 г., изм. с Решение № 281/14.02.2018 г., постановено по адм. дело № 2571/2017 г. от Административен съд Варна, влязло в законна сила на 10.03.2018 г.

Със същото решение съдът е осъдил ОбС – Варна да заплати на ОП – Варна понесените по делото разноски.

За да постанови този резултат съдът от първата инстанция е приел, че в протеста на Прокуратурата се иска цялостна отмяна на Наредба за реда за провеждане на търговската дейност на територията на Община – Варна и след като, въз основа на представените от страните доказателства е установил, че наредбата е приета в нарушение на чл. 26, ал. 2 и ал. 3, чл. 28 и чл. 37, ал. 3 от Закона за нормативните актове (ЗНА) и чл. 13, вр. чл. 20 от Указ № 883 за прилагане на ЗНА, които нарушения са съществени, е отменил протестирания подзаконов нормативен акт във всичките му редакции след 2005 г., вкл. и с изменението, постановено с решение на съд - Решение № 281/14.02.2018 г., постановено по адм. дело № 2571/2017 г. от Административен съд Варна, влязло в законна сила на 10.03.2018 г.

Решението е неправилно и е постановено при особено съществено нарушение на процесуалните правила. Ще следва да бъде отменено, а делото – върнато на друг състав от същия съд за ново разглеждане при следните съображения:

1. На 29.06.2018 г. прокурор от ОП – Варна е подал протест срещу Наредбата за реда за провеждане на търговската дейност на територията на Община Варна (Наредбата) в последната й редакция, приета от Общинския съвет Варна с Решение № 501-10 (9)/04, 05.07.2012 г. Съгласно текста на посоченото решение, прието на осн. чл. 21, ал. 1, т. 13 и ал. 2 ЗМСМА вр. чл. 79 АПК и по предложение на Кмета на Община Варна от 28.05.2012 г., е допуснато изменение и допълнение на Наредбата в:

част ІІ "Разкриване на търговски и туристически обекти" - чл. 4 и чл. 5, ал. 1, т. 1-4, ал. 2, т. 1-5 и ал. 3, т. 1 и т. 2;

част ІІІ "Общи изисквания към търговските обекти" – чл. 6а, чл. 7а, чл. 8, т. 1-9, чл. 8а, чл. 11, ал. 1, т. 1 и 2, ал. 2 – ал. 10 и

част VІ "Санкции" – чл. 21, чл. 23, чл. 24, ал. 1 и ал. 2.

Други изменения и допълнения в текста на подзаконовия нормативен акт Общинският съвет Варна не е приемал с посоченото в протеста решение.

1. От доказателствата, приложени към адм. дело 2571/2017 г. по описа на АС – Варна е видно, че същият прокурор, с друг протест заведен в деловодството на АС – Варна на 18.08.2017 г., са били протестирани разпоредбите на чл. 5, ал. 1, т. 4, предл. последно, чл. 5, ал. 2, т. 4, предл. последно, чл. 11, ал. 1, т. 2, чл. 11, ал. 3 и чл. 24 от Наредбата за реда за провеждане на търговската дейност на територията на Община Варна, приета с горепосоченото Решение № 501-10 (9)/ 04, 05.07.2012 г. На 04.09.2017 г. по този протест е образувано адм. дело № 2571/2017 г. по описа на АС – Варна, V състав, а на 14.02.2018 г. е постановено Решение № 281 от същата дата, с което са отменени протестираните норми, тъй като са приети при съществени нарушения на процесуалните правила – чл. 26 и чл. 28 ЗНА. Решението на съда не е било обжалвано и е влязло в сила (на 10.03.2018 г., както е записал решаващият състав по настоящото дело).

1. С оглед на така изложените факти, към 29.06.2018 г., когато е депозиран следващия протест на прокурорът от ОП – Варна, по който протест е било образувано адм. дело № 1978 по описа на АС – Варна за 2018 г., е налице влязъл в сила съдебен акт, с който са отменени текстовете на чл. 5, ал. 1, т. 4, предл. последно, чл. 5, ал. 2, т. 4, предл. последно, чл. 11, ал. 1, т. 2, чл. 11, ал. 3 и чл. 24 от Наредбата за реда за провеждане на търговската дейност на територията на Община Варна, приета с Решение № 501-10 (9)/ 04, 05.07.2012 г. Този съдебен акт се ползва със "сила на пресъдено нещо", т. е. за посочените тестове спорът относно тяхната законосъобразност е бил разрешен и тяхното по-нататъшно оспорване е било недопустимо, тъй като правоотношението, придобило качеството на "пресъдено нещо" не може да бъде вече предмет на правно релевантен спор. Относно него съдебен процес е недопустим, пререшаемост на вече разрешения спор - също.

1. С Разпореждане № 10767 от 10.07.2018 г. съдът от първата инстанция е дал указания на подателя на протеста, в 7-дневен срок от получаване на съобщението да уточни предмета на протеста, като го е уведомил, че при неизпълнение в срок производството по делото ще бъде прекратено.

С молбата изх. № 5216/2018 от 12.07.2018 г. прокурорът от ОП Варна по същество не е изпълнил указаният на съда, тъй като е "уточнил", че "... изготвеният протест е против Наредба.... в последната си редакция с Решение № 501-10 (9)/ 04, 05.07.2012 г., поради допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила по приемането й, посочени в обстоятелствената част на протеста".

По това "уточнение" предмета на спора е останал неизяснен, но съдът не е прекратил производството, а сам е очертал предмета на правния спор като е приел, че се иска "цялостна отмяна". След като съдът не е изяснил предмета на оспорване, е допуснал особено съществено нарушение на процесуалните правила, което пряко рефлектира върху обжалвания съдебен акт и води до неговата отмяна.

1. Като е приел, че се протестира Наредбата в нейната цялост съдът е излязъл извън предмета на спора, така както го е очертал прокурорът в протеста и в "уточнението" от 12.07.2018 г. Съдът е отменил Наредбата за реда за провеждане на търговската дейност на територията на Община Варна във всичките й редакции след приемането й с Решение на Общинския съвет Варна № 1834-6 (27)/04.05.2005 г., които не са протестирани, а именно решения на Общинския съвет–Варна № 2000-3(29)/06.06.2005 г.; № 2825- 12(35)/30.11.2005 г.; № 3706-13(41)/16.05.2006 г.; № 4105-10(43)/12.07.2006 г.; № 589-19(7)/21.05.2008 г.; № 1255-17(14)01/02.04.2009 г. и № 2411-11(24)/23, 24, 30.06.2010 г., както и изменението на същата наредба с Решение № 281/14.02.2018 г., постановено по адм. дело № 2571/2017 г. от Административен съд Варна, влязло в законна сила на 10.03.2018 г., каквото искане в протеста на Прокуратурата също не е налице, и на последно място изменението й с Решение № 501-10 (9)/ 04, 05.07.2012 г., който текст всъщност е предмет на протеста с изключение на текстовете, отменени по силата на влязлото в сила съдебно решение по адм. дело № 2571/2017 г., чието преразглеждане е недопустимо, както се спомена в т. 3 от настоящите мотиви.

При така констатираните особено съществени нарушения на процесуалните правила обжалваното решение ще следва да се отмени, а делото – да се върне за ново разглеждане от друг съдебен състав на същия съд без да се разглеждат останалите доводи по същество.

При този изход на правния спор претенцията за присъждане на разноски на касатора не следва да бъде разглеждана, тъй като производството по делото не е приключено.

Водим от изложеното и на осн. чл. 221, ал. 3 АПК Върховният административен съд, трето отделение