Решение № 8850 от 16.7.2024 г. на ВАС по адм. д. № 2255/2024 г.

Производството се развива по реда на с чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/във вр. с чл. 216 от Закона за обществените поръчки /ЗОП/. Образувано е по касационна жалба на "Б-Контакт" ООД, със седалище и адрес на управление гр. Бяла, обл. Русе, подадена чрез редовно упълномощен процесуален представител против решение 103 от 01.02.2024 г. на Комисията за защита на конкуренцията (КЗК) по преписка вх. КЗК-1131/2023 г. В жалбата се твърди, че оспореното решение е неправилно, постановено при нарушение на материалния закон, допуснати съществени нарушения на процесуалните правила и необосновано касационни основания по чл. 209, т. 3 от АПК. Излагат се подробни доводи за твърдяната неправилност на решението, включително че не е приложено правилно относимото законодателство на ЕС. Иска се отмяна на решението на КЗК и претендира присъждане на разноски. Прави и възражение за прекомерност на заплатения от възложителя адвокатски хонорари. Ответната страна- управителят на "Водоснабдяване и канализация" ООД- град Варна, чрез редовно упълномощен представител изразява становище за неоснователност на касационната жалба. Моли оспореното решение да бъде оставено в сила. Претендира присъждането на разноските, посочени в представения в съдебно заседание списък по чл. 80 от ГПК. Ответната страна "Континвест" ООД оспорва касационната жалба като неоснователна. Намира оспореното решение на КЗК за правилно и законосъобразно по мотиви изложени в съдебно заседание и писмени бележки. Претендира присъждане на разноски. Представителят на Върховна прокуратура дава мотивирано заключение за неоснователност на касационната жалба. Предлага обжалваното решение на КЗК да бъде оставено в сила. Производството пред Комисия за защита на конкуренцията е образувано по жалба на "Б-Контакт" ООД, срещу решение D28741066/15.11.2023 г. на управителя на "Водоснабдяване и канализация - Варна" ООД, гр. Варна за определяне на изпълнител на процедура "публично състезание" за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Доставка на втечнен газ хлор", открита с решение F407584/07.08.2023 г. С посоченото решение възложителят е избрал за изпълнител и класирания на първо място участник- "Континвест" ООД, а на основание чл. 107, т. 1 от ЗОП е отстранил от участие в процедурата "Б- Контакт" ООД. Отстраняване на дружеството от процедурата е мотивирано от възложителя с обстоятелството, че дружеството не отговаря на изискванията на възложителя по отношение на личното състояние и критериите за подбор, тъй като не е представило доказателства, от които да е видно и доказано, че е подало заявление през Регистъра на Европейската агенция по химикали (ЕСНА) за издаване на разрешение за съответния биоцид по реда на Регламент (ЕС) 528/2012 на Европейския парламент и на Съвета от 22.05.2012 г. относно предоставянето на пазара и употребата на биоциди. КЗК е разгледала подробно всички оплаквания на жалбоподателя "Б-Контакт" ООД и ги приела за неоснователни, поради което е оставила без уважение жалбата му. Приела за законосъобразно отстраняването на този участник от процедурата, споделяйки извода на възложителя, че дружеството не отговаря на поставените изисквания и не разполага с валидно разрешително за предоставяне на пазара на процесния биоцид- течен хлор с приложение дезинфекция на питейна вода. Касационната жалба е подадена от участник в производството пред КЗК, срещу подлежащ на оспорване, неблагоприятен за него акт и в сроковете по ЗОП, поради което е процесуално допустима. По същество е неоснователна. В хода на производството пред Комисия за защита на конкуренцията са събрани относимите към производството и важни за правилното и обосновано произнасяне факти и обстоятелства. Не са допуснати съществени нарушения на процесуалните правила при разглеждане на жалбата на дружеството. Относно разрешението за пускане на пазара 1377-1/08.10.2012 г., представено от "Б-Контакт" ООД в хода на производството пред възложителя по отношение на биоцида "течен хлор" с посочен номер на заявлението подадено през регистъра на Европейската агенция по химикали (ЕСНА)- ВС-JC045945-42, КЗК не се е произнесла по въпроси, излизащи извън рамките на нейната компетентност, а е преценила дали същото е действащо по смисъла на чл. 14а от Закона за защита от вредното въздействие на химичните вещества и смеси (ЗЗВВХВС) във връзка Регламент (ЕС) 528/2012, като е стигнала до извода, че заявлението, подадено през регистъра на ЕСНА ВС-JC045945-42, не е на Б-Контакт ООД. Не са допуснати съществени нарушения на процесуалните правила и във връзка със събирането на доказателствата по преписката. Касационният жалбоподателят е поискал от КЗК изискването на информация от Европейската агенция за химикали (ЕСНА) и Европейската комисия дали участниците в процедурата притежават права да предлагат на пазара в България биоцида "течен хлор". Обстоятелството, поради което жалбоподателят е отстранен от участие в процедурата не е липсата на право да предлага на пазара процесния биоцид, а обстоятелството, че дружеството не е представило доказателства, от които да е видно, че е подало заявление през Регистъра на Европейската агенция по химикали за издаване на разрешение за предлагания биоцид по реда на Регламент (ЕС) 528/2012 на Европейския парламент и на Съвета от 22.05.2012 г. относно предоставянето на пазара и употребата на биоциди, въз основа на което да бъде продължено действието на издаденото от Министерството на здравеопазването разрешение за пускане на пазара на биоциден продукт. Съобразно отразеното в протокол 2, на основание чл. 54, ал. 9 от ППЗОП комисията, назначена от възложителя, е дала на дружеството изрични указания, че следва да представи нов ЕЕДОП, в който да декларира всички обстоятелства относно личното състояние и критериите за подбор. Видно от протокол 2 от работата на комисията, е разгледано допълнително представените от "Б - КОНТАКТ ООД" документи, като е констатирано, че участникът е представил становище, във връзка с Протокол 1 и е стигнала до извод, че още веднъж се потвърждава фактът, че участникът "Б КОНТАКТ" ООД лично не е подал заявление пред ЕСНА до 01.01.2019 г. и не може да представи такова в отговор на изискванията на настоящата процедура за възлагане на обществена поръчка. Не се установяват да са допуснати и нарушения на материалния закон. В утвърдената документация възложителят е поставил условие участникът да притежава валидно разрешение за пускане на пазара на биоцид течен хлор с приложение дезинфекция на питейна вода, издадено от министъра на здравеопазването, по реда на Закона за защита от вредното въздействие на химичните вещества и смеси (ЗЗВВХВС) и на Регламент /ЕС/ 528/2012. Освен това е предвидено, че участникът следва да предостави информация за номера на заявлението, подадено през Регистъра на Европейската агенция по химикали за издаване на разрешение за съответния биоцид по реда на Регламент (EС) 528/2012 на Европейския парламент и на Съвета от 22 май 2012 г. относно предоставяне на пазара и употреба на биоциди. Между страните по делото няма спор, че притежаваното от "Б-Контакт" разрешение за пускане на пазара на биоцида "течен хлор" с производител Химкомплекс АД Борзещ Румъния, не е издадено съгласно Регламент (ЕС) 528/2012. В представения допълнително ЕЕДОП жалбоподателят е посочил следния номер на заявление, подадено през регистъра на Европейската агенция по химикали (ЕСНА)- ВС-JС045945-42/08.07.2020 г. Според приложеното по преписката писмо рег. 332/25.03.2022 г. от "Химкомплекс" АД- Борзещ, дружеството е подало само от свое име заявление номер /посочен от участника в ЕЕДОП/ ВС-JС045945-42 за територията на Република България, но не и от името на българската фирма Б-Контакт ООД. При разглеждане на офертите комисията, назначена от възложителя, е констатирала, че заявлението пред ЕСНА е подадено от "Химкомплекс" АД - Борзещ, Румъния, поради което е приела, че участникът "Б-Контакт" ООД не е представил доказателства, че е подал заявление през Регистъра на ЕСНА за издаване на разрешение за предлагания биоцид по реда на Регламент (ЕС) 528/2012 г. на Европейския парламент и на Съвета от 22.05.2012 г относно предоставянето на пазара и употребата на биоциди, въз основа на което да бъде продължено действието на издаденото от МЗ разрешение за пускане на пазара на биоциден продукт. Въз основа на тези констатации, комисията е приела, че участникът следва да бъде отстранен на основание чл. 107, т. 1 от ЗОП, тъй като не отговаря на изискванията на възложителя по отношение на личното състояние и критериите за подбор. Изводите на КЗК за законосъобразното отстраняване на участника се споделят от настоящата касационна инстанция изцяло. Спорните въпроси касаят юридическата сила на разрешението, издадено от националните органи и възможно ли е притежателят на такова разрешение да се ползва от подадено от трето лице (в конкретната хипотеза производител) заявление за разрешаване или паралелно взаимно признаване. Правилата за пускането на пазара и употребата на биоциди са определени в Регламент 528/2012. В чл. 17 изрично е посочено, че биоциди не се предлагат на пазара и не се употребяват, освен ако не са разрешени в съответствие с този регламент.