Решение № 11191 от 18.07.2019 г. на ВАС по адм. д. № 10567/2018 г.

Решение № 11191 от 18.07.2019 г. на ВАС по адм. д. № 10567/2018 г., IV о., докладчик съдията Кремена Хараланова Производството е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/, във връзка с чл. 64, ал. 1 от Закона за защита на конкуренцията /ЗЗК/. Образувано е по жалбата на "Овергаз Инк. " АД, против решение № 847/26.07.2018 г. постановено от Комисията за защита на конкуренцията /КЗК, Комисията/ по преписка № КЗК-1082/2017 г. Жалбоподателя твърди, че оспореното решение е незаконосъобразно, като постановено в нарушение на административнопроизводствените правила, в противоречие с приложимия материален закон и неговата цел. Сочи, че правните изводи на административния орган за липса на извършено нарушение по чл. 21 ЗЗК от страна на "Булгартрансгаз" ЕАД не кореспондират с фактите по административната преписка, като обстоятелствено са релевирани доводи за незаконосъобразността на атакувания акт. Претендира се отмяната на оспореното решение на КЗК. Ответникът - Комисия за защита на конкуренцията, в представен писмен отговор и открито съдебно заседание, оспорва жалбата като неоснователна и претендира разноски за юрисконсултско възнаграждение. Заинтересованата страна "Булгартрансгаз" ЕАД оспорва жалбата, като моли да бъде постановено решение, с което последната да бъде оставена без уважение. Върховният административен съд, в настоящия състав на четвърто отделение, счита жалбата за допустима, като подадена от надлежна страна в законоустановения 14-дневен срок по чл. 64, ал. 1, изречение второ ЗЗК. С оглед наведените отменителни основания, доказателствата по делото и доводите на страните, приема за установено следното: В Комисията за защита на конкуренцията е образувано производство по преписка № КЗК-1082/2017 г. на основание чл. 38, ал. 1, т. 3 от Закона за защита на конкуренцията, по искане на "Овергаз Инк." АД за установяване на евентуално извършени нарушения по чл. 21 ЗЗК и чл. 102 ДФЕС от страна на "Булгартрансгаз" ЕАД, изразяващи се в неправилно разпределение на природния газ в пунктове с повече от един ползвател, създаване на предпоставки за изпадане на "Овергаз Инк. " АД в дисбаланс, едностранно налагане на договорите за пренос и непредоставяне на информация за условията и цените на капацитетните продукти при провеждане на търговете за тях. В хода на административното производство КЗК е установила, че "Булгартрансгаз" ЕАД е част от икономическата група на "Български енергиен холдинг" ЕАД. Последното дружество е холдингово и обединява компании, развиващи дейност в производство и пренос на електрическа енергия, доставка, пренос и съхранение на природен газ, както и добив на лигнитни въглища. Дружеството е 100% собственост на българската държава, като правото на собственост от страна на държавата се упражнява от Министъра на енергетиката. В състава на дружествата от групата БЕХ, чиято стопанска дейност е свързана с природен газ, са "Булгартрансгаз" ЕАД, изпълняващо дейности по пренос и съхранение на природен газ и "Булгаргаз" ЕАД, изпълняващо дейност по доставка на природен газ. БЕХ е едноличен собственик на капитала на двете дружества. Услугите, предоставяни от "Булгартрансгаз" ЕАД и от "Булгаргаз" ЕАД, са услуги от обществен интерес по смисъла на § 1, т. 66 б от Допълнителните разпоредби на Закона за енергетиката. "Булгартрансгаз" ЕАД е комбиниран газов оператор, извършващ дейности по пренос и съхранение на природен газ, като е собственик и оператор на: 1) Национална газопреносна мрежа, с основно предназначение - пренос на природен газ на територията на България до газоразпределителни мрежи и индустриални потребители на природен газ; 2) Газопреносна мрежа за транзитен пренос на природен газ с основно предназначение - пренос на природен газ през територията на България до съседните държави Румъния, Турция, Гърция и Македония и 3) Подземно газохранилище в Ч. (ПГХ "Ч.") с основно предназначение - съхранение на природен газ за покриване на сезонните неравномерности в потреблението и доставката на природен газ. "Овергаз Инк. " АД е търговец на едро на природен газ. За да може да осъществява своята дейност, дружеството ползва услугите достъп и пренос на природен газ през газопреносната мрежа, предлагани от "Булгартрансгаз" ЕАД. Отношенията на тези дружества се уреждат от Хармонизиран Договор за пренос на природен газ по газопреносните мрежи на "Булгартрансгаз" ЕАД (одобрен от Управителния съвет на "Булгартрансгаз" ЕАД с решение, взето по протокол № УС 30/20.12.2013 г., изм. с решения по протоколи №№ УС 67/19.12.2014 г., УС 115/14.12.2015 г., УС 155/23.08.2016 г., УС 162/27.09.2016 г.); Допълнително споразумение към хармонизиран договор за пренос на природен газ, изменен с решение на УС на "Булгартрансгаз" ЕАД по протокол № 182/23.12.2016 г. и договор за покупка и продажба на природен газ за балансиране. Обосновано е прието, че с решение, взето по протокол № 227/30.11.2016 г., КЕВР е приела Правила за балансиране на пазара на природен газ и Методика за определяне на дневна такса за дисбаланс, които са обнародвани в Д. вестник бр. 99/13.12.2016 г. В същия брой на ДВ от 13.12.2016 г. са обнародвани изменения и допълнения в Правилата за търговия с природен газ, в сила от 13.12.2016 г. В тази връзка, през м. декември 2016 г., "Булгартрансгаз" ЕАД е разработило изменения в действащия през газова година 2016, Хармонизиран договор за пренос на природен газ, които да адаптират и синхронизират разпоредбите на Договора, с настъпилите промени в регулаторна рамка. Същите са приети с решение на Управителния съвет № УС 182/23.12.2016 г., а проекто-договорите са изпратени на ползвателите на мрежата на 29.12.2016 г. с указание, на основание чл. 7, ал. 3 от Правилата за предоставяне на достъп, да бъдат подписани и върнати на преносния оператор за сключване. "Овергаз инк" АД е върнало подписани екземпляри от договори №№ 2690/29.12.2016 и 2691/29.12.2016, с писмо до "Булгартрансгаз" ЕАД от 30.12.2016 г. Впоследствие, на 20.01.2017 г. "Булгартрансгаз" ЕАД публикува за публично обсъждане на интернет страницата си проект на Допълнително споразумение към договора за пренос. Н. 25.01.2017 г. е проведена работна среща между ползвателите на мрежата и оператора, на която се обсъжда предложеното допълнително споразумение, на която "Овергаз Инк. " АД възразява срещу дефинициите за газов ден, газов месец, газово тримесечие, газова година и квота, както и срещу т. 5 и т. 7 от споразумението, и началната дата на прилагането му. Дружеството предлага своя редакция на т. 6, която предвижда изменение на чл. 6. 14. от договора. "Овергаз Инк. " АД отказва да подпише Допълнителното споразумение към договорите за пренос, въпреки проведената между страните на 10.03.2017 г., среща за обсъждане на условията му. Поради неподписването на допълнителното споразумение към договорите за пренос, което предвижда прилагане на тестови режим за балансиране съгласно Правилата за балансиране, чрез възстановяване в натура на дисбалансите, между страните се прилага предвидения в договорите режим. На следващо място КЗК е установила, че в периода януари-март 2017 г. "Булгартрансгаз" ЕАД е извършвало пренос на природен газ на изходна точка АГРС Р. - Изток за "Овергаз Инк. " АД и "Булгаргаз" ЕАД, въз основа на договори за пренос №№ 2690/29.12.2016 г. и 2692/29.12.2016 г. Клиент на "Овергаз Инк. " АД в посочената точка е "Овергаз Мрежи" АД, а клиенти на "Булгаргаз" ЕАД - 13 дружества, сред които и "Топлофикация Р." АД. Всички клиенти на "Булгаргаз" ЕАД получават природен газ през газопровода на "Топлофикация Р." АД, присъединен към газопреносната мрежа. Към същия газопровод е присъединена и газоразпределителната мрежа на "Овергаз Мрежи" АД. С писмо от 12.01.2017 г. "Булгартрансгаз" ЕАД уведомява "Овергаз Инк. " АД, че на основание чл. 7. 5., 7. 6., 7. 7., 7. 8., 7. 9., 7. 10 от Хармонизирания договор за пренос и във връзка с разпределението на измерените количества природен газ, очаква ползвателя да изпрати подписани разпределителни протоколи за всички газови дни, считано от 01.01.2017 г. до 12.01.2017 г. включително. В отговор, с писмо от 30.01.2017 г., "Овергаз Инк. " АД заявява, че посоченият механизъм на разпределение е неприложим поради липсата на предоставена от страна на преносния оператор ежедневна информация относно пренесените количества и публична информация за ползвателите по отделни вх...дни и изходни точки на преносната система. Във връзка с това, дружеството счита, че следва да се приложат реално изпълнимите механизми за разпределяне на количества, предвидени в Правилата за търговия с природен газ и договорите за пренос. З. периода 01.01.2013 г. -01.03.2013 г. преносният оператор е извършил разпределение на измерените количества съгласно чл. 22, ал. 2, т. 4 от Правила за търговия с природен газ и чл. 7. 11. от Договора, въз основа на потвърдените от него заявки. Когато заявката е надвишавала предварително разпределения на ползвателя капацитет, "Булгартрансгаз" ЕАД е потвърждавал същата до размера на разпределения му капацитет. "Булгартрансгаз" ЕАД е фактурирало на "Овергаз Инк. " АД заплащане за дисбаланс по договор № 2960/29.12.2016 г. за месец януари - 5963, 626 н. куб. м. на обща стойност 1 671 067. 64 лв без ДДС, а за месец февруари - 1141, 525 н. куб. м. на обща стойност 319 866. 72 лв без ДДС. Д. е общо за всички точки на мрежата, а не само са изходна точка АГРС Русе Изток. Според "Булгартрансгаз" ЕАД, допълнително потребените количества от "Топлофикация Р." ЕАД през м. януари и м. февруари 2017 г. не са заявени от "Булгаргаз" ЕАД по Договора за пренос на тази изходна точка, което води до изкривяване на формално приложимия в този случай, съгласно чл. 22, ал. 2, т. 4 от Правилата за търговия с природен газ, "pro-rata" метод. Операторът посочва, че макар и формално изготвени съгласно процедурата, предвидена в чл. 22, ал. 2, т. 4 от Правилата за търговия, протоколите за разпределение през месеците януари и февруари 2017 г. вероятно не отразяват реално потребеното на изходните точки от клиенти на "Овергаз Инк. " АД количество, като по-скоро многократно го превишават. С писмо от 14.02.2017 г. и въз основа на предоставени от "Булгаргаз" ЕАД отчетни данни за м. януари 2017 г. за изходни пунктове с повече от един ползвател, "Овергаз Инк. " АД предлага на "Булгаргаз" ЕАД протоколи за разпределение на количествата природен газ в 10 пункта, сред които и Русе Изток. Следва кореспонденция между двамата ползватели, в която се изразяват възражения срещу предложението на насрещната страна. С писма от 01.02.2017 г. и 01.03.2017 г. "Булгаргаз" ЕАД предоставя на "Булгартрансгаз" ЕАД, отчетни данни за м. януари и февруари 2017 г. за приетите от клиентите на дружеството количества природен газ в пунктове с повече от един ползвател. Съгласно данните, в пункт Русе Изток клиентите на дружеството са потребили 13 015 598 куб. м. през януари и 5 870 004 куб. м. през февруари. С писмо от 16.02.2017 г. "Булгаргаз" ЕАД предлага на "Булгартрансгаз" ЕАД да извърши проверка и да разпредели количествата природен газ в пунктовете с повече от един ползвател, съгласно отчетените от всеки ползвател количества. Разликата между отчетените от ползвателите и измерените на изходните пунктове на оператора количества да бъдат разпределени пропорционално на отчетените от всеки ползвател. С писмо от 30.03.2017 г. "Булгартрансгаз" ЕАД уведомява "Булгаргаз" ЕАД, че в резултат на получени от "Булгаргаз" ЕАД и "Овергаз Инк. " АД данни от измерванията от контролните уреди на техните клиенти, преносният оператор е извършил повторна проверка на разпределените количества природен газ за месеците януари и февруари 2017 г., в резултат на която е установено, че след прилагане на метода "пропорционално на заявките", разпределените количества се различават съществено от представените отчетни данни. Предвид това, на 14.03.2017 г. е извършено ново разпределение на пренесените количества за посочения период, засягащо изпратените електронно от оператора месечни протоколи. При съгласие и от двамата ползватели за подписване на така коригираните протоколи за разпределение, би било постигнато разпределение в съответствие с предвидената в чл. 22, ал. 2, т. 1 от Правилата за търговия с природен газ процедура. В тази връзка, преносният оператор изпраща нови протоколи за разпределение за месеците януари и февруари 2017 г., посочвайки, че такива вече са подписани от другия ползвател на общите точки, но "Булгаргаз" ЕАД е отказало подписването на коригираните месечни протоколи. С писмо от 15.12.2017 г. "Овергаз Инк. " АД сезира КЕВР с твърдения за нарушения при преноса на природен газ до изходна точка АГРС Р. - Изток С025 Р01, превишаващи заявените за м. януари и февруари 2017 г. количества. Със заповед № З-Е-39/10.04.2018 г. на председателя на КЕВР е сформирана работна група, която да извърши проверка в тази връзка. В резултат от проверката, КЕВР е установила, че "Булгаргаз" ЕАД е подавало заявки за пренос, които са по-големи от разпределения му агрегиран капацитет за месеците януари и февруари 2017 г. В посочения период, посоченото дружество е пренесло по-големи количества природен газ от потвърдените за пренос до точка АГРС Русе Изток (С025 Р01). Ползвателите "Булгаргаз" ЕАД и "Овергаз Инк. " АД не са подписали протоколи за разпределение на количествата съгласно чл. 22, ал. 2, т. 1 от Правилата за търговия. "Булгартрансгаз" ЕАД е извършило разпределение на количествата природен газ между двамата ползватели на основание чл. 22, ал. 2, т. 4 от Правилата за търговия, като е взело предвид потвърдените от него дневни количества природен газ до размера на разпределените им капацитети, без обаче да вземе предвид настъпването на извънредно обстоятелство - активирането на студен резерв на "Топлофикация Р." ЕАД. В тази връзка от преносния оператор са извършени действия в нарушение на чл. 22, ал. 9 от Правилата за търговия, който предвижда възможност за последния да направи корекция на количествата при наличие на обективни причини за това. С оглед на изложеното, КЕВР е наложила принудителна административна мярка на "Булгартрансгаз" ЕАД - задължително писмено разпореждане в 14-дневен срок да извърши ново разпределение на количествата природен газ за ползвателите "Булгаргаз" ЕАД и "Овергаз Инк. " АД, като направи корекция на количествата, на основание чл. 22, ал. 9 от Правилата за търговия. При новото разпределение "Булгартрансгаз" ЕАД е задължено да използва последно подадените от "Булгаргаз" ЕАД и "Овергаз Инк. " АД заявки, без да взема предвид размера на разпределените им капацитети, предвид настъпилата обективна причина - активирането на студен резерв за "Топлофикация Р." ЕАД в периода от 06.01.2017 г. до 01.02.2017 г. С оглед така установената фактическа обстановка КЗК е направила икономически анализ, като е дефинирала съответния пазар, като пазарът на пренос на природен газ, включващ дейностите по разпределение и балансиране на пренесени количества природен газ от оператора на газопреносната мрежа на територията на Република България. Направен е и обстоен анализ на структурата и участниците на този пазар. На следващо място Комисията е отчела, че пазарът, на който поведението на "Булгартрансгаз" ЕАД би могло да окаже влияние, е пазарът на доставка на природен газ, който е дефиниран като засегнат пазар и е направен анализ на структурата и участниците на този пазар. Предвид установените по административната преписка факти и изготвения икономически анализ, КЗК е приела, че поведението на преносния оператор във връзка с извършеното разпределение на количества природен газ между ползвателите "Овергаз Инк. " АД и "Булгаргаз" ЕАД не представлява едностранно поведение по смисъла на чл. 21 ЗЗК, тъй като е извършено съгласно разпоредбите на Правилата за търговия с природен газ (Обн. ДВ, бр. 59/04.08.2015 г., в сила от 04.08.2015 г., изм. и доп., бр. 99/13.12.2016 г., в сила от 13.12.2016 г.). На следващо място КЗК е приела, че поведението на "Булгартрансгаз" ЕАД не е в пряка причинна връзка с изпадането на "Овергаз Инк. " АД в дисбаланс, поради което това поведение не представлява едностранно поведение по смисъла на чл. 21 ЗЗК, тъй като натрупването на дисбаланс на "Овергаз Инк. " АД, тъй като произходът на последния е в резултат на допълнително разпределено количество природен газ, което е било реално използвано, но незаявено от клиента на "Булгаргаз" ЕАД. На следващо място от Комисията е направен извод, че не е налице едностранно поведение от страна на "Булгартрансгаз" ЕАД под формата на едностранно налагане на нелоялни търговски условия по договорите за пренос на природен газ, тъй като дружеството е предоставило възможност на ползвателите да изразят възраженията и предложенията си по проектите на договори, като ги публикува на интернет страницата си и подлага на обсъждане между заинтересованите страни. От друга страна е налице задължение на преносния оператор да предлага услугата по пренос при равностойни договорни условия, което не му позволява да включва различни условия по договорите с различните ползватели. На последно място КЗК е приела, че липсата на договор за достъп и пренос при провеждането на търговете за капацитет преди началото на газова година 2017/2018 се дължи на обективни обстоятелства, произтичащи от измененията в регулаторната рамка, поради което това не представлява едностранно поведение по смисъла на чл. 21 от ЗЗК. Настоящият съдебен състав намира, че е надлежно сезиран с жалба, срещу решение № 549/30.06.2015 г., постановено от Комисията за защита на конкуренцията по преписка № КЗК-52/2014 г., като съгласно разпоредбата на чл. 168, ал. 1 от АПК, прави следните правни изводи: Атакуваното решение е издадено от компетентния за това орган, при изискуемия кворум на КЗК в пределите на правомощията на Комисията, като решението е обективирано в предвидената в чл. 62, ал. 1 ЗЗК писмена форма и съдържа визираните в този текст реквизити. В производството не са допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила. По случая е извършено всестранно, пълно и обективно разследване съгласно установената в закона процедура. На страните е осигурена възможност да дават становища, да предявяват искания, да представят доказателства и да се запознават с материалите по преписката. Съдържанието на акта сочи, че решението на Комисията за защита на конкуренцията е надлежно мотивирано, като са обсъдени всички доказателствата представени от страните, относими към извършеното проучване. Неоснователно е и твърдението на жалбоподателя за несъответствие на обжалваното решение с приложимия материален закон - чл. 21 ЗЗК, по следните съображения: Чл. 21 ЗЗК забранява на предприятия с монополно или господстващо положение на пазара, както и на две или повече предприятия със съвместно господстващо положение, с поведението си да предотвратяват, ограничават или нарушават конкуренцията на съответния пазар и по този начин да засягат интересите на потребителите. Систематичният анализ на тази разпоредбата налага извода, че за да бъде реализиран фактическия състав следва да са налице при условията на кумулация следните предпоставки: 1) извършване на стопанска дейност от предприятие по смисъла на § 1, т. 7 ДР ЗЗК; 2) наличие на господстващо положение по смисъла на чл. 20 ЗЗК; и 3) наличие на едностранно поведение, с което се предотвратява, ограничава или нарушава конкуренцията и е в състояние да засегне интересите на потребителите. В конкретния случай не е спорно между страните, че "Булгартрансгаз" ЕАД е предприятие по смисъла на § 1, т. 7 ДР ЗЗК, което притежава господстващо положение на пазара на пренос на природен газ. В този смисъл безспорно в настоящия случай са налице първите две предпоставки за реализирането на състава на нарушението по чл. 21 ЗЗК. Въпреки това липсва третият елемент от фактическия състав на забраната за злоупотреба с господстващо положение - наличие на едностранно поведение, с което се предотвратява, ограничава или нарушава конкуренцията и е в състояние да засегне интересите на потребителите, поради следното: "Булгартрансгаз" ЕАД е оператор на преносната система и притежател на лицензии № Л-214-06/29.11.2006 г. и Л-214-09/29.11.2006 г. за пренос и за транзитен пренос на природен газ, и Л-214-10/29.11.2006 г. за съхранение на природен газ. В качеството си на преносен оператор дружеството е длъжно да осигурява единно управление, координиране и контрол на функционирането на газопреносната мрежа. Съгласно чл. 21, ал. 1 от Правилата за търговия с природен газ (ПТПГ), Операторът на газопреносната мрежа извършва разпределение на природния газ, когато приетите и предадените количества природен газ от/на ползвателите на газопреносната мрежа в пунктовете за приемане/предаване на природен газ се измерва общо с количествата, приемани и предавани за друг(и) ползвател(и). Разпоредбата на чл. 22, ал. 2 от ПТПГ въвежда следните механизми за разпределение на пренесените количества, подредени по приоритет на прилагане: 1) съгласно протокол между всички ползватели на пункта; 2) съгласно съставени и подписани от присъединения клиент протоколи с всеки един ползвател на пункта за доставени количества природен газ в случаите, когато на този пункт има само един присъединен клиент; 3) с балансиращ(и) ползвател(и); 4) пропорционално на заявките. По силата на чл. 22, ал. 4 от ПТПГ, ползвателите на пункта, съответно доставящото предприятие и присъединеният клиент, представят на оператора на газопреносна мрежа протоколите по чл. 21, ал. 4 и по чл. 22, ал. 2, т. 1 и 2, не по-късно от 12, 00 ч. на текущия газов ден за разпределението на количествата от предходния ден. Сумарното количество по протоколите за съответния пункт трябва да е равно на показанието на средството за търговско измерване на този пункт. Ако протоколите по ал. 4 не бъдат представени в необходимия срок или не отговарят на изискванията, операторът на газопреносната мрежа извършва дневното разпределение по реда на ал. 2, т. 3 или 4. Това разпределение се извършва до 14, 00 ч. на текущия газов ден за количествата от предходния газов ден (ал. 5). Съгласно чл. 22, ал. 7 от ПТПГ, при повече от един балансиращ ползвател на един пункт на предаване на природен газ се прилага пропорционално разпределение между тях на количествата над заявените от другите ползватели. В този случай за останалите ползватели се разпределя количество, равно на заявеното. Настоящият съдебен състав намира за обосновани изводите на КЗК, че в конкретния случай процедурата по чл. 22, ал. 2, т. 1 от ПТПГ не е приложима, тъй като между ползвателите "Овергаз Инк. " АД и "Булгаргаз" ЕАД не са съставени дневни протоколи за разпределение на количествата природен газ в пункт АГРС Русе Изток, въпреки поканите на преносния оператор за това. Процедурата по чл. 22, ал. 2, т. 2 от ПТПГ също е неприложима, тъй като на пункта има двама присъединени клиенти /"Овергаз Мрежи" АД и "Топлофикация Р." АД/. Същото важи и за процедурата по т. 3, доколкото балансиращ ползвател не е налице. Единствено приложима в конкретния случай е процедурата по т. 4, която предвижда преносния оператор да извърши разпределението пропорционално на заявките на ползвателите. Именно така е извършено разпределението от страна на "Булгартрансгаз" ЕАД, поради което не се констатира злоупотреба с господстващо положение при разпределение на количества природен газ между "Овергаз Инк. " АД и "Булгаргаз" ЕАД в пункт АГРС Русе Изток през месеците януари и февруари 2017 г. Неоснователни са и твърденията на жалбоподателя относно злоупотреба от страна на "Булгартрансгаз" ЕАД при провеждането на търгове за резервиране на капацитети без предварително предоставени условия, включително и ценови такива. Дружеството сключва с всички ползватели на мрежата Хармонизирани договори за пренос на природен газ, чиито условия са предварително публично известени чрез публикуването им на уеб страницата на дружеството. Договорите са разработени от "Булгартрансгаз" ЕАД в изпълнение на регулаторните му задължения. Съгласно чл. 106, ал. 16 от Правила за предоставяне на достъп до газопреносните мрежи операторът на газопреносна мрежа е задължен "да разработи образец на хармонизиран договор за предоставяне на услугата пренос на природен газ по газопреносна мрежа на ползвателите при равностойни договорни условия". През месец декември 2016 г., Булгартрансгаз ЕАД разработва изменения в условията на действащия през газова година 2017 Хармонизиран договор за пренос на природен газ, които да адаптират и синхронизират разпоредбите на Договора с настъпилите промени в регулаторна рамка (С решение по протокол № 227/30.11.2016 г. КЕВР приема Правила за балансиране на пазара на природен газ и Методика за определяне на дневна такса за дисбаланс, обн. в ДВ бр. 99/13.12.2016 г.; В същия брой на ДВ са обнародвани и изменения и допълнения в Правилата за търговия с природен газ, в сила от 13.12.2016 г.). Посочените промени в нормативната уредба са били обект на публично обсъждане и предварително съгласуване с ползвателите на мрежата преди приемането им и обнародването им, а изменените Хармонизирани договори са били изпратени на ползвателите на мрежата след адаптирането им към промените в нормативната уредба. На последно място, настоящият съдебен състав счита за неоснователни и възраженията на жалбоподателя, че непредоставянето на информация за балансовия статус, представлява злоупотреба съгласно чл. 21 ЗЗК. В тази връзка следва да бъде посочено, че задължението на Оператора за предоставяне на информация за балансовия статус на всеки ползвател в рамките на деня е пряко свързано с начисляването на такси за дисбаланс, т. е. прилагане на финансово изчистване на предизвиканите и установени дневни дисбаланси. В тази връзка текстът на чл. 28, ал. 1 от Правилата за балансиране предвижда дневните дисбаланси да подлежат на финансово изчистване от/към балансовата сметка на съответния ползвател. Същевременно, към процесния период януари - февруари 2017 г. такси за дисбаланс не са били налагани на ползвателите на мрежата, като "Булгартрансгаз" ЕАД е предоставило на ползвателите на мрежата възможност да компенсират дисбалансите в натура - с газ и без допълнителна финансова тежест за тях. Крайният извод, който се налага е, че процесното поведение на "Булгартрансгаз" ЕАД не представлява злоупотреба с господстващо поведение по смисъла на чл. 21 ЗЗК, тъй като не е в състояние да предотврати, ограничи или наруши конкуренцията и да засегне интересите на потребителите. Като е достигнала до същите правни изводи в решение № 847/26.07.2018 г. по преписка № КЗК-1082/2017 г., Комисията за защита на конкуренцията е постановила законосъобразен административен акт, поради което жалбата на "Овергаз Инк. " АД следва да бъде оставена без уважение, С оглед изхода на спора и на основание чл. 143, ал. 4 АПК, основателни са исканията на ответника по жалбата КЗК и заинтересованата страна "Булгартрансгаз" ЕАД за присъждане на разноски за настоящата инстанция. КЗК е претендирала юрисконсултско възнаграждение, което следва да бъде определено по реда на чл. 24 от Наредбата за заплащане на правна помощ /между 100 и 200 лв за административни дела/. Предвид фактическата и правна сложност на делото "Овергаз Инк. " АД следва да бъде осъдено да заплати на КЗК разноски в размер на 200 лв. "Булгартрансгаз" ЕАД е претендирало разноски в размер на 7 000 лв, представляващи заплатен адвокатски хонорар. Предвид направеното възражение за прекомерност от страна на "Овергаз Инк. " АД, съдът като взе предвид действителната фактическа и правна сложност на делото, приема, че претендираният размер разноски за адвокатско възнаграждение е прекомерно завишен, поради което и жалбоподателят следва бъде осъден да заплати на "Булгартрансгаз" ЕАД разноски в размер на 2 000 лв.