Решение № 4260 от 8.4.2024 г. на ВАС по адм. д. № 12278/2023 г.

Производството е по чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/. Образувано е по жалба на ръководителя на Управляващият орган на Оперативна програма "Региони в растеж" 2014-2020 г. срещу решение 172 от 09.11.2023 г. по адм.д. 225/2023 г. по описа на Административен съд Ямбол, с което е отменено решение РД-02-36-870/25.07.2023г. на ръководителя на Управляващия орган на Оперативна програма Региони в растеж 2014-2020г. за определяне на бенефициента Община Ямбол финансова корекция в размер на 5% от безвъзмездната финансова помощ по договор 127 / BG16RFOP001-1.017-0008- C01-S-02 от 29.12.2022 г., с изпълнител Главболгарстрой АД, гр. София. Излага касационни основания за неправилност на решението поради нарушение на материалния закон и необоснованост по подробни съображения изложени в жалбата. Ответната страна е представила писмен отговор. Претендира юрисконсултско възнаграждение. Прокурорът дава заключение за неоснователност на жалбата. Касационната жалба е процесуално допустима, подадена в срока по чл. 211, ал.1 АПК. Разгледана по същество е неоснователна. В административния акт е прието, че са налице незаконосъобразни критерии за подбор. Относно изискването Длъжностно лице по безопасност и здраве - да притежава удостоверение/сертификат за преминато обучение по Наредба РД-07-2 от 16.12.2009 г. е посочено, че съгласно чл. 8 от Наредба РД-07-2 от 16.12.2009 г. обучението по безопасност и здраве при работа се провежда не само от юридически или физически лица, регистрирани по Търговския закон, по Закона за кооперациите или по Закона за юридическите лица с нестопанска цел, в чийто предмет на дейност е посочено обучение, но и от висши училища, професионални училища, гимназии или колежи, и центрове за професионално обучение. След направена справка, УО установил, че има много висши училища, които предлагат нарочна магистърска програма по безопасни условия на труда, например Техническите университети - София, Варна, Габрово и други с посочени основни образователни цели при магистърското обучение по Безопасност на труда Завършилите магистър по безопасност на труда могат успешно да работят като специалисти по безопасност. Нормативно назначаването/ изборът на такова лице не е обвързано с наличие на конкретен удостоверителен документ. Вероятно практиката е наложила квалификация след провеждане на курсове, но доколкото това не е единствената възможност, която законодателството в областта предоставя във връзка с компетенциите на този експерт /напр. опционално може да се назначи лице съгласно образователен ценз/, съществуващата нормативна уредба, която регламентира възможността за упражняване на дейността свързана със здравословните и безопасни условия на труд, не се обвързва със завършен курс на обучение за безопасност и здраве при работа или еквивалентен курс на обучение, както е формулирано изискването от бенефициента. Изискването предложеният експерт да притежава удостоверение/сертификат за преминато обучение по Наредба РД-07-2 от 16.12.2009 г. е ограничаващо потенциални участници, които разполагат с експерти с квалификация за изпълнение на длъжността, съгласно придобита специалност, но не притежават нарочно удостоверение/сертификат за преминато обучение. Относно изискването експертът по контрол по качеството - да притежава удостоверение/сертификат/лиценз за преминато обучение за контрол върху качеството на изпълнение на строителството, за съответствие на влаганите в строежите строителни продукти със съществените изисквания за безопасност, или еквивалентно за чуждестранните лица, съобразно законодателството на държавата, в която са установени, УО на ОПРР приел, че за изпълнението на функциите на посочения експерт няма нормативно регламентирани правила, съгласно които тези експерти трябва да притежават определено образование в определена област или да са преминали нарочно обучение, за което да притежават удостоверение/сертификат. Видно от обучителните програмите на висшите строителни университети, например - УАСГ, е предвидено да се провеждат задължителни курсове по дисциплини: Правна и нормативна уредба в строителството; Строителни материали; Съпротивление на материалите, както и множество избираеми курсове, свързани със строителните материали. Дипломираните кадри притежават необходимата правоспособност в областта и без наличието на допълнително преминат курс за придобиване на нарочно удостоверение/сертификат, а по силата на висшето си образование, удостоверено с диплома. За да отмени оспорения акт съдът е приел, че възложителят не е включил условие за определена степен на образование или за конкретна професионална квалификация, което да ограничава конкуренцията или да дава необосновано предимство на определен участник. Съгласно чл. 3 от Наредба 3 от 27.07,1998 г. за функциите и задачите на длъжностните лица и на специализираните служби в предприятията за организиране изпълнението на дейностите, свързани със защитата от професионалните рискове и превенция на тези рискове, издадена на основание чл. 24, ал. 2 ЗЗБУТ, органите за безопасност и здраве при работа, назначени или определени от работодателя, трябва да са специалисти с подходящо образование и квалификация, съобразно характера на дейността, да притежават необходимата теоретична и практическа подготовка, приложими в предприятието, и да отговарят на изискванията, определени в други нормативни актове. По отношение на констатацията за незаконосъобразен критерий за подбор, а именно изискването участникът да разполага с Експерт по контрол на качеството - да притежава удостоверение/сертификат/лиценз за преминато обучение за контрол върху качеството на изпълнение на строителството, за съответствие на влаганите в строежите продукти със съществените изисквания за безопасност, или еквивалентно за чуждестранните лица, съобразно законодателството на държавата, в която са установени, приел, че поставеното изискване е обосновано с разпоредбите на чл. 9, ал. 1, т. 4, б. "б" и чл. 9, ал. 1, т. 5 от Правилника за реда за вписване и водене на Централния професионален регистър на строителя. Относно методиката за оценка приел, че е определена в съответствие с разпоредбитe на ЗОП и ППЗОП. Решението е правилно като резултат. В Документацията за участие в процедурата, възложителят е поставил изискване участникът да разполага с длъжностно лице по безопасност и здраве, което да притежава удостоверение/сертификат за преминато обучение по Наредба РД-07-2 от 16.12.2009 г. за условията и реда за провеждането на периодично обучение и инструктаж на работниците и служителите по правилата за осигуряване на здравословни и безопасни условия на труд, или еквивалентно за чуждестранните лица, съобразно законодателството на държавата, в която са установени. Обучението по безопасност и здраве при работа се провежда на лицата изброени в чл. 6, ал. 1 от Наредба РД-07-2 от 16.12.2009 г., в т.ч. и на длъжностните лица (арг. от т. 2 с.з.). Обучението съгласно разпоредбата на чл. 8, ал. 1 се провежда от: 1. работодателите при спазване изискванията на наредбата; 2. юридически или физически лица, регистрирани по Търговския закон, по Закона за кооперациите или по Закона за юридическите лица с нестопанска цел, в чийто предмет на дейност е посочено обучение; 3. висши училища, професионални училища, гимназии или колежи, и центрове за професионално обучение; 4. специализираните органи на Министерството на вътрешните работи.