Решение № 13798 от 6.11.2020 г. на ВАС по адм. д. № 3080/2020 г.

Решение № 13798 от 6.11.2020 г. на ВАС по адм. д. № 3080/2020 г., VII о., докладчик съдията Полина Богданова Производство по чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по касационна жалба на "Елмет" ЕООД, седалище и адрес на управление гр. Панагюрище, ул. "Шипка" № 15 срещу Решение № 970 от 30.12.2019 г. на Административен съд, гр. Пазарджик, постановено по административно дело № 1155/2019 г. С обжалваното решение, съдът е отхвърлил жалбата на дружеството срещу Решение № РД-431 от 17.09.2019 г. на изпълнителния директор на Изпълнителната агенция по рибарство и аквакултури, с което му е определена финансова корекция в размер на 3 % от изплатената субсидия по договор за безвъзмездна финансова помощ № 98 от 22.08.2012 г., възлизаща на 18 787, 70 лв. Касаторът счита обжалваното решение за неправилно, постановено при нарушение на материалния закон и необоснованост – отменителни основания по чл. 209, т. 3 АПК. На първо място изтъква, че административният орган не е успял да осъществи контролните си правомощия в предвидения по договора 5-годишен срок, който е изтекъл преди постановяването на оспореното решение за определяне на финансова корекция. На второ място, счита че описаното в административния акт нарушение – използване на придобитите активи не по предназначение, не може да обоснове от фактическа страна нередност по чл. 70, ал. 1, т. 7 от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове (ЗУСЕСИФ) и обратният извод на съда е нелогичен и неправилен. Счита, че производствената програма не може да бъде индикатор за изпълнение на договора за безвъзмездна финансова помощ, тъй като не е приложение към него. Сочи, че не са представени никакви доказателства, че придобитите по проекта активи не се ползват по предназначение, поради което е недоказана и нередността по чл. 70, ал. 1, т. 10 ЗУСЕСИФ. Счита, че неправилно съдът е заключил, че е налице вреда за средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове, а такава липсва и няма основание за определяне на финансова корекция. Моли съда да отмени обжалваното решение и да постанови друго, с което да отмени оспореното Решение № РД-431/17.09.2019 г. на изпълнителния директор на Изпълнителна агенция по рибарство и аквакултури, както и в полза на касатора да бъдат присъдени сторените разноски в две инстанции. Ответникът по касационната жалба – изпълнителният директор на Изпълнителна агенция по рибарство и аквакултури, счита същата за неоснователна. В отговор по касационната жалба, излага подробно фактите по делото, анализира ги и счита за правилен извода на съда за законосъобразност на оспорения акт. Моли съда да остави в сила обжалваното решение. Представителят на Върховната административна прокуратура дава заключение за неоснователност на касационната жалба. Касационната жалба е допустима – подадена е от надлежна страна, в срока по чл. 211, ал. 1 АПК и срещу подлежащ на обжалване съдебен акт. Разгледана по същество, същата е основателна. Върховният административен съд, след като обсъди твърденията и доводите на касатора и възраженията на ответника, и провери обжалваното съдебно решение с оглед на правомощията си по чл. 218, ал. 2 АПК, намира за установено от фактическа и правна страна следното: На 22.08.2012 г. г. г. между "Елмет" ЕООД и Управляващия орган на Оперативна програма за развитие на сектор "Рибарство" на Република България за програмния период 2007 -2013 г. е сключен административен договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ за проект "Предприятие за отглеждане на риба в циркулационни води в с. Баня, общ Панагюрище, обл. Пазарджик" на стойност 679 922, 76 лв. при безвъзмездна помощ в размер на 100 %. Договорът е изменян два пъти съответно с анекс № 1/05.10.2012 г. и анекс № 2/29.01.2013 г. На 9.09.2013 г е извършено окончателно плащане по договора за безвъзмездна финансова помощ. На 6.04.2015 г. от "Елмет" ЕООД е изисквана информация и доказателства за изпълнението на производствената програма. На 24.04.2015 г. дружеството предоставя поисканата информация и доказателства. От последните се установява, че реализираната продукция през 2014 г. е около 166 тона риба (суровина). На 15.01.2016 г. е започнало производство по администриране на сигнал за нередност във връзка с установеното неизпълнение на производствената програма за 2014 г. от "Елмет" ЕООД по договор за безвъзмездна финансова помощ № 98/22.08.2012 г. На 13.12.2017 г. "Елмет" ЕООД е изпратено съобщение, че не са възстановени недължимо платени и надплатени суми, получени неправомерно по проекти, финансирани от Оперативна програма за развитие на сектор "Рибарство" 2007 - 2013 г. във връзка с регистрирани от Изпълнителна агенция рибарство и аквакултури нередности. На 27.05.2019 г. "Елмет" ЕООД е уведомено, че се открива административно производство по определяне на финансова корекция за нарушение - неизползване на придобитите по проекта активи по предназначение чрез неизпълнение на производствената програма за 2014 г, съобщен е размера на корекцията и е определен срок за възражения и представяне на доказателства. В определения срок дружеството не е представило възражение и доказателства. На 17.09.2019 г. изпълнителният директор на Изпълнителна агенция по рибарство и аквакултури издава Решение № РД-431, с което определя финансова корекция на "Елмет" ЕООД за нередност по чл. 70, ал. 1, т. 7 и 10 ЗУСЕСИФ и чл. 46 вр. чл. 41 от Наредба № 6/3.05.2012 г. и чл. 11 и 26 от Договор за безвъзмездна финансова помощ № 98 от 22.08.2012 г. в размер на 18 787, 70 лв. При тези факти първоинстанционният съд е приел от правна страна, че оспореното решение е издадено от компетентен орган, в исканата от закона писмена форма, съдържа изискуемите реквизити и органът не е допуснал съществени нарушения на административнопроизводствените правила. Заключил е, че решението е в съответствие с материалноправните разпоредби. Първоинстанционният съд в анализа си е посочил трите елемента на нередност, като е изходил от легалната дефиниция, дадена в чл. 3, б. "р" от Регламент (ЕО) № 1198/2006 г. за Европейския фонд за рибарство като приема, че дружеството има качеството на икономически оператор, осъщественото от него е нарушение на правото на Съюза и на свързаното с него национално право, като същото може да нанесе вреда на бюджета на Съюза. Съдът приема, че на дружеството е определена корекция за едно нарушение, квалифицирано като нередност едновременно по чл. 70, ал. 1, т. 7 – за неизпълнение на одобрени индикатори, и по т. 10 – за друга нередност, съставляваща нарушение на приложимото право на Европейския съюз и/или свързаното с него национално законодателство. Обосновава подробно, че производствената програма представлява неразделна част от инвестиционното намерение и е индикатор за жизнеспособността на проекта и подлежи на проверка, както при сключването на договора, така и при неговото изпълнение и следователно неизпълнението й води до извод за неоправданост на вложените разходи на средства от Европейския съюз и съответно определяне на финансова корекция. От фактическа страна, съдът приема за безспорно доказано, че с получените средства по програмата "Елмет" ЕООД е изградило предприятие за отглеждане на риба, но липсата на реализация на приходите от нея през 2014 г., съответни на заложените в производствената програма параметри, доказва липсата на икономически растеж и съответно, че активите не се използват по предназначение. Съдът извежда извод, че неизпълнението на производствената програма е доказано безспорно и правилно е определено от административния орган като нередност по чл. 70, ал. 1, т. 7 ЗУСЕСИФ. Съдът отделно излага мотиви и за наличието на нередност по чл. 70, ал. 1, т. 10 ЗУСЕСИФ, като сочи че чл. 40 от Наредба № 6/2012 г. определя задължение на ползвателя по договор за безвъзмездна финансова помощ в продължение на 5 години от сключване на договор да ползва придобитите активи по предназначение, а в чл. 46 от същата наредба е предвидена възможност при неспазване на условията по чл. 40-44 безвъзмездната помощ да бъде коригирана. От фактическа страна, приема че неизползването на придобитите активи по предназначение чрез недостигане на заявените приходи от тях през производствената година – 2014 г. представлява нарушение на задълженията на получателя на безвъзмездна помощ по чл. 40-44 от Наредба № 6, което съставлява нередност по чл. 70, ал. 1, т. 10 ЗУСЕСИФ. Съдът приема, че с оглед на характера на нарушението, е налице и третият елемент на фактическия състав на нередността – вредата. Въз основа на посоченото, първоинстанционният съд формира краен извод, че финансовата корекция е законосъобразно определена по основание. Приема, че корекцията е правилно определена и по размер съгласно Приложение № 1 от Методиката за определяне на финансови корекции по проекти, финансирани от ОПРСР. При тези съображения първоинстанционният съд е направил заключение за законосъобразност на оспорения акт и е отхвърлил жалбата. Решението на съда е валидно и допустимо, но неправилно, поради несъответствие с материалния закон. Индивидуалният административен акт, предмет на съдебен контрол, се отнася до нередност по програмен период – 2007 – 2013 г. и това определя приложимото право, както следва: Регламент № 1198/2006 за Европейския фонд за рибарство, който определя рамката за подкрепа от Съюза, предназначена за устойчивото развитие на сектор рибарство – член 1. С оглед на този предмет на регламента и при отчитане на неговото пряко действие – член 288, параграф 2 от Договора за функциониране на Европейския съюз (ДФЕС), е безспорно, че дейностите по управление на Оперативна програма за развитие на сектор "Рибарство" следва да бъдат осъществявани в съответствие с разпоредбите на регламента, както и в съответствие с относимите общи регламенти – Регламент (ЕО, Евратом) № 2988/95 на Съвета от 18 декември 1995 година относно защитата на финансовите интереси на Европейските общности (Регламент № 2988/95) и на Регламент (ЕС, Евратом) № 966/2012 на Европейския парламент и на Съвета от 25 октомври 2012 година относно финансовите правила, приложими за общия бюджет на Съюза и за отмяна на Регламент (ЕО, Евратом) № 1605/2002 на Съвета (Регламент № 966/2012, отменен, действащ за процесния период). Законът за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове, в сила от 26.12.2015 г., регламентира процедурите, при спазването на които ръководителят на управляващия орган на оперативните програми, съфинансирани от европейските фондове, в т. ч. и Европейският фонд за рибарство и морско дело, който е продължение и развитие на Европейския фонд за рибарство (виж член 129, параграф 2 от Регламент (ЕС) № 508/2014 на Европейския парламент и на Съвета от 15 май 2014 г. за Европейския фонд за морско дело и рибарство и за отмяната на регламенти (ЕО) № 2328/2003, (ЕО) № 861/2006, (ЕО) № 1198/2006 и (ЕО) № 791/2007 на Съвета и Регламент (ЕС) № 1255/2011 на Европейския парламент и на Съвета (Регламент № 508/2014), упражнява правомощията на управляващ орган. С този закон се въвежда единна процедура за определяне на финансови корекции на всички бенефициери (по смисъла на член 3, буква л) от Регламент № 1198/2006), в т. ч. и на бенефициерите по Оперативна програма за развитие на сектор "Рибарство" 2007 – 2013 г. ЗУСЕСИФ не е времево ограничен до програмния период 2014 – 2020 г., а установява общи правила за поведение. Следователно е приложим по отношение на всички заварени правоотношения с предмет предоставяне на безвъзмездна финансова помощ от Европейските структурни и инвестиционни фондове. Наред с това, съгласно изричната разпоредба на § 8, ал. 2 ЗУСЕСИФ приетите от Министерския съвет нормативни актове, които уреждат обществени отношения, предмет на този закон, както и изрично посочените актове на министъра на финансите, запазват своето действие по отношение на програмния период 2007 – 2013 г. Следователно считано от 26.12.2015 г. процедурите за регулиране на обществените отношения във връзка с предоставяната от Европейските структурни и инвестиционни фондове безвъзмездна финансова помощ се осъществяват с оглед на установените процедурни правила от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове и непротиворечащите му нормативни актове на Министерския съвет и за програмния период 2007 – 2013 г. С оглед на посоченото, правилно първоинстанционният съд е проверил законосъобразността на административния акт съгласно административнопроизводствените и материалноправни правила, регламентирани в чл. 69 – 73 ЗУСЕСИФ. Съгласно чл. 73, ал. 1 ЗУСЕСИФ финансовата корекция се определя по основание и по размер с мотивирано решение на ръководителя на управляващия орган като преди това, с оглед на разпоредбата на алинея 2, на бенефициера се предоставя възможност да представи писмени възражения в срок, не по-кратък от две седмици.