Решение № 9751 от 13.07.2010 г. на ВАС по адм. д. № 16722/2009 г.

Решение № 9751 от 13.07.2010 г. на ВАС по адм. д. № 16722/2009 г., IV о., докладчик съдията Татяна Хинова Производството е по чл. 122е от Закона за обществените поръчки. Образувано е по жалба, подадена от Патентно ведомство на Република България срещу решение № 1204 от 17.11.2009 г., постановено от Комисията за защита на конкуренцията по преписка № КЗК-826/2009 г. С жалбата са релевирани доводи за неправилност на обжалваното решение като постановено в нарушение на материалния закони, при допуснати съществени нарушения на процесуалните правила и необосновано. Жалбоподателят прави искане за отмяна на обжалваното решение и постановяване на друго решение по съществото на спора, с което да бъде потвърден оспорения акт на възложителя. Ответникът Комисия за защита на конкуренцията не взема становище по жалбата. Ответниците Адвокатско дружество "Абрашев и съдружници", "И Би Ар Консулт" ООД и "Сиела Софт енд паблишинг" АД - участници в Консорциум "Сиела И Би АР и партньори" не вземат становище по жалбата. Жалбата е подадена в преклузивния срок по чл. 122е, ал. 1 от ЗОП и от надлежна страна, поради което разглеждането й е процесуално допустимо. Разгледана по същество жалбата е неоснователна. Производството пред КЗК е образувано по оспорване на решение № 7/25.08.2009 г. на председателя на Патентно ведомство на РБ за прекратяване на процедура по възлагане на обществена поръчка, с предмет: "Реинженеринг и оптимизация на административния процес по заявяване, експертиза, регистрация и услуги във връзка с марките и географските означения и разработка на специализирана администрираща информационна система за тях, в изпълнение на Договор № А 09-31-97 С/12.06.2009 г. по ОПАК, съфинансирана от ЕС, чрез Европейския социален фонд", открита с решение № 5/2.07.2009 г. на възложителя. Комисията за защита на конкуренцията е отменила като незаконосъобразен оспорения акт. Възложителят е прекратил процедурата по възлагане на обществената поръчка с мотив, че целите и резултатите на поръчката са в пряка връзка с провеждането на правна реформа в националната система за регистрация на търговски марки - преминаване от регистрационна система към опозиционна система. Закона за изменение и допълнение на Закона за марките и географските образци, в който е предвидена тази реформа, към момента на постановяване на оспорения акт е приет само на първо четене. Именно този факт е квалифициран от възложителя като съществена промяна на обстоятелствата, които не е могъл да предвиди. Комисията за защита на конкуренцията е приела, че реинженеринга на административния процес по заявяване, експертиза и регистрация на марки и географски означения не е обвързан с промяна на законодателството нито в решението за откриване на процедурата, нито в проектния фиш към договора по ОПАК и е само част от предмета на поръчката. Същата включва и други дейности свързани с функциите и дейността на Патентното ведомство, като: подготовка на стратегически и нормативни документи, спестяване на време и средства за заинтересованите граждани и представители на бизнеса в резултат на ускорени процедури и създаване на нови възможности за извършване на услуги по електронен път, доразвиване на принципа "едно гише" в обслужването на гражданите и бизнеса и осигуряване на готовност на ведомството за ефективно прилагане на изискванията на Закона за електронното управление, проектиране, разработване и внедряване на софтуер. При липса на обвързаност между изменението на нормативната база и дейностите, описани в предмета на обществената поръчка, КЗК е стигнала до извод, че не са налице предпоставките на чл. 39, ал. 1, т. 5 от ЗОП за прекратяване на възлагателната процедура. По тези доводи обжалваното решение е отменено и преписката е върната за продължаване на процедурата за възлагане на обществената поръчка от етапа отваряне на офертите на участниците. Обжалваното решение е правилно. При постановяването му не са допуснати нарушенията релевирани с жалбата. От фактическа страна по делото е установено следното: С решение № 5 от 2.07.2009 г. на възложителя е открита процедура за възлагане на обществена поръчка, с предмет: "Реинженеринг и оптимизация на административния процес по заявяване, експертиза, регистрация и услуги във връзка с марките и географските означения и разработка на специализирана администрираща информационна система за тях, в изпълнение на Договор № А 09-31-97 С/12.06.2009 г. по ОПАК, съфинансирана от ЕС, чрез Европейския социален фонд". С Решението са одобрени обявлението и документацията за участие в процедурата. Избраният критерий за оценка е "икономически най-изгодна оферта". В Раздел II, т. 1.5. от Обявлението - Кратко описание на поръчката е предвидено, че поръчката включва анализ на съществуващото положение, нормативна база, вътрешни документи и др., проучване на добри практики, проучване на общественото мнение, както и реинженеринг на административните процеси по заявяване, експертиза и регистрация на марки и географски означения, подготовка на стратегически и нормативни документи, изготвяне на подробна техническа спецификация за разработване на администрираща система за автоматизиране на административната дейност по заявяване, експертиза и регистрация на марки и географски означения и проектиране, разработване и внедряване на софтуер въз основа на изработената документация. На основание чл. 29 от ЗОП, участника "ТехноЛогика" ЕООД е поискал разяснение от възложителя относно документацията за участие в смисъл ще приеме ли възложителя изменение в Договора и по конкретно: нова точка в част 9. Форсмажорни обстоятелства, която да постановява, че съществената промяна в законодателната рамка, регламентираща дейността по заявяване, експертиза и регистрация на търговските марки и географските означения, ще бъде счетена за форсмажорно обстоятелство. В отговора възложителя посочва, че няма да приеме изменение на така представения проект на договор. На основание чл. 39, ал. 1, т. 5 от ЗОП, с решение № 7/25.08.2009 г. председателят на Патентното ведомство е прекратил процедурата за възлагане на обществената поръчка поради отпадане на необходимостта от провеждане на процедурата в резултат на съществена промяна в обстоятелствата. Мотивите, които са изложени към решението са, че целите и резултатите на поръчката са в пряка връзка с провеждането на правна реформа в националната система за регистрация на търговски марки - преминаване от регистрационна система към опозиционна система. Тъй като Закона за изменение и допълнение на ЗМГО, в който е предвидена тази реформа е приет само на първо четене от 40-то НС, а 41-во НС не е предвидило в законодателната си програма към момента на провеждане на възлагателната процедура приемането на ЗИДЗМГО, това поставя на преценка необходимостта от осъществяване на предмета на поръчката и е квалифицирано от административния орган като съществена промяна на обстоятелствата, които възложителят не е могъл да предвиди. По тези доводи е разпоредено прекратяване на възлагателната процедура. Съгласно чл. 39, ал. 1, т. 5 от ЗОП възложителят прекратява възлагането на обществена поръчка с мотивирано решение, когато отпадне необходимостта от провеждане на процедурата в резултат на съществена промяна на обстоятелствата, включително при невъзможност да се осигури финансиране за изпълнението на поръчката по причини, които възложителят не е могъл да предвиди. Разпоредбата предвижда две алтернативни хипотези, като втората хипотеза е частен случай на първата, при които възложителят прекратява възлагателната процедура. В разглеждания случай, с оглед мотивите на обжалваното решение, процедурата е прекратено в първата хипотеза - отпаднала необходимост от провеждане на процедурата в резултат на съществена промяна в обстоятелствата. При тази хипотеза се изисква наличие на два кумулативни елемента, а именно: да е отпаднала възможността от провеждане на процедурата и да е настъпила промяната в обстоятелствата (различни от тези при откриването), която да е съществена. Настоящият състав счете, че в случая не са осъществени и двата юридически факта, при които е допустимо прекратяване на възлагателната процедура в хипотезата на чл. 39, ал. 1, т. 5, пр. 1 от ЗОП. Не може да се приеме, че е отпаднала необходимостта за провеждане на възлагателната процедура. Процедурата е открита във връзка с договор № А 09-31-97 С/12.06.2009 г. за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по оперативна програма "Административен капацитет". Специфични цели на финансирания проект са анализ, реинженеринг и оптимизация на административния процес така, че да отговори на новите реалности, възникнали в резултат на динамично променящото се законодателство; повишаване ефективността и ефикасността на административното обслужване чрез оптимизиране и ускоряване на процедурите по заявяване, експертиза, регистрация и предоставянето на услуги посредством усъвършенстване на вътрешната методика и организация и чрез използване на нови информационни технологии; спестяване на време и средства на заинтересованите граждани и представители на бизнеса в резултат на ускорени процедури и създаване на нови възможности за извършване на услуги по електронен път; повишаване на удовлетвореността на гражданите и бизнеса в резултат на повишено качество и бързина на извършените регистрации и предоставяните услуги; доразвитие на принципа "едно гише" в обслужването на гражданите и бизнеса и осигуряване на готовност на ведомството за ефективно прилагане на изискванията на Закона за електронното управление. При тези цели на одобрения проект не може да се приеме, че е отпаднала необходимостта от провеждане на възлагателната процедура. Целите на финансирания проект са насочени към цялостно оптимизиране на работата на Патентно ведомство, а не са свързани само и единствено с въвеждане на нова система за регистрация на търговски марки, което е факта относим към мотивите на възложителя. Не може да се приеме, че е налице и съществена промяна в обстоятелствата, съществували към момента на откриване на процедурата. Възлагателната процедура е открита на 2.07.2009 г. Към този момент не е бил приет ЗИДЗМГО. Последната парламентарна сесия на 40-то Народно събрание - 11 сесия, е приключила на 30.04.2009 г., а народното събрание е разпуснато при изтичане на мандата му на 25.06.2009 г. Всички тези факти релевантни към изложение от възложителя мотиви са се осъществили преди откриване на възлагателната процедура, поради което не може да се приеме, че е осъществен и втория юридически факт, относим към основанието на което е прекратена възлагателната процедура. При това положение настоящият състав приема, че е налице пълна липса на кумулативните материално-правни основания за постановяване на оспорения акт на възложителя. По тези доводи и по съображенията изложени от КЗК, правилно оспореното решение е било отменено и преписката върната за продължаване на възлагателната процедура. Само за пълнота на тези мотиви следва да се отбележи, че Закона за изменение и допълнение на ЗМГО е внесен за разглеждане от 41-вото НС на 16.11.2009 г., приет на първо четене на 13.01.2010 и на второ четене на 26.02.2010 г. Закона е обнародван в Държавен вестник на 9.03.2010 и е влязъл в сила на 10.06.2010 г. С оглед на изложеното настоящият състав счете, че обжалваното решение не страда от пороците релевирани с жалбата, поради което следва да бъде оставено в сила. Воден от горното и на основание чл. 122е от ЗОП, Върховният административен съд - четвърто отделение