Решение № 9842 от 20.07.2009 г. на ВАС по адм. д. № 12419/2008 г.

Решение № 9842 от 20.07.2009 г. на ВАС по адм. д. № 12419/2008 г., V о., докладчик съдията Жанета Петрова Държавната комисия за енергийно и водно регулиране е поискала отхвърлянето на жалбата. Представителят на Върховната административна прокуратура е дал заключение, че решението на Държавната комисия за енергийно и водно регулиране съответства на закона. Върховният административен съд, като провери законосъобразността на административния акт, намира, че жалбата е неоснователна. Със заявление Е-ЗЛР-И-80/26.11.2007 г. до Държавната комисия за енергийно и водно регулиране " дружеството " Дунавгаз " ЕАД със седалище и адрес на управление София поискало изменение на издадените му лицензии за дейностите " разпределение на природен газ " и " обществено снабдяване с природен газ ", като към територия "Дунав" и територията на община Габрово бъдат присъединени и териториите на община Русе, община Велико Търново, община Горна Оряховица, община Лясковец, община Разград, община Исперих, община Попово, община Ловеч, община Павликени и община Левски, поради вливането на "Газоснабдяване Русе" ЕАД, "Газоснабдяване Разград" ЕАД, "Раховецгаз" АД, " Газоснабдяване Попово " ЕАД, "Ловечгаз 96 " ЕАД, "Плевенгаз " ЕАД и " Павгаз " ЕАД в дружеството "Дунавгаз " ЕАД. Със заявление № Е-15-41-1/26.11.2007 г. до Държавната комисия за енергийно и водно регулиране "Дунавгаз" ЕАД поискало да бъдат утвърдени цена за пренос на природен газ по магистралните газопроводни отклонения, цени за разпределение на природен газ и цени за снабдяване с природен газ за периода 2008 - 2011 година. Към заявлението били приложени обосновка за образуване на цените за пренос на природен газ, за разпределение на природен газ и за снабдяване с природен газ, справки за цените с данни за всяка година от регулаторния период и бизнес - план на "Дунавгаз" ЕАД за 2007 - 2011 година. С решение № И2-Л-223/14.01.2008 г. на Държавната комисия за енергийно и водно регулиране били прекратени лицензиите на дружествата " Газоснабдяване Русе" ЕАД, " Газоснабдяване Разград " ЕАД, " Раховецгаз" АД, " Газоснабдяване Попово " ЕАД, " Ловечгаз 96 " ЕАД, " Плевенгаз " ЕАД и " Павгаз " ЕАД. Изменени били лицензиите на "Дунавгаз " ЕАД за дейностите " разпределение на природен газ " и " обществено снабдяване с природен газ", като към територията, на която дружеството "Дунавгаз" ЕАД упражнява своята дейност, били добавени териториите на прекратените лицензии. Одобрено било изменение на бизнес - плана на "Дунавгаз" ЕАД, приложение към лицензия № Л-223-08/08.03.2007 г. за дейността "разпределение на природен газ" и № Л-223-12/08.03.2007 г. за дейността " снабдяване с природен газ На 10.07.2008 г. бил внесен доклад на работна група, в който била анализирана информацията, предоставена от "Дунавгаз" ЕАД. В доклада било посочено, че в заявлението си дружеството включило в цените за разпределение на природен газ недовзет приход от нереализирани количества в размер на 13 463 533 лева, образуван за следните периоди: за общините Левски, Разград, Исперих, Попово и Ловеч за периода 2003 - 2006 година; за общините Велико Търново, Горна Оряховица, Лясковец и Русе за периода 2005 - 2006 година и за община Павликени за 2006 година. Въз основа на данните за изпълнението на плановете за инвестиции за 2005 и 2006 година, предоставени от влелите се в "Дунавгаз" енергийни дружества, било установено, че изпълнението за 2005 година на предвидените инвестиции възлиза на 94, 92% спрямо предвиденото изпълнение в одобрените бизнес - планове, а изпълнението по показателя "консумация" е 56, 51 % спрямо предвидените количества в бизнес - плановете. Изпълнението на предвидените инвестиции за всички общини за 2006 година било 37, 97%, а изпълнението по показателя " изградена мрежа " - 35, 86%. Изпълнението по показателя "консумация" общо за територията на община Дунав и присъединените общини е 62, 07 %. Изпълнението на предвидените инвестиции за 2007 година възлиза на 38, 8 5%, а това по показателя "изградена мрежа" - 29, 09%. Съотношението между прогнозната и действителната консумация за всички общини е 53, 67 %. Поради високите проценти на неизпълнение на заложените параметри работната група направила предложение да не се признава недовзет приход. Изтъкната била и липсата на правно основание за извършване на поисканата от "Дунавгаз" корекция, тъй като такава би могла да се направи единствено при изтекъл ценови или регулаторен период, в течение на който е бил прилаган метод на регулиране "горна граница на цени", а в конкретния случай този метод се прилагал за първи път, при образуване на цените за новия регулаторен период. Докладът на работната група бил приет на закрито заседание на Държавната комисия за енергийно и водно регулиране, състояло се на 14.07.2008 г. На открито заседание на комисията на 22.07.2008 г. било направено съвместно обсъждане на доклада на работната група с представители на "Дунавгаз" ЕАД. С писмо № ДГ- ИД -126/25.07.2008 г. до Държавната комисия за енергийно и водно регулиране "Дунавгаз" ЕАД възразило срещу констатациите и заключенията в доклада относно предложената корекция на недовзет приход, като изтъкнало, че не са взети предвид показателите от 2003 и 2004 година. Вместо това е било обсъждано изпълнението за 2007 година, макар 2007 година да не се включвала в отчетния период. Освен това, констатацията на работната група за големия процент неизпълнение на инвестициите била необоснована, тъй като не се подкрепяла от стойностите, посочени в доклада. Изразено било несъгласие и със заключението, че прилагането на метода "горна граница на цените" за първи път представлява пречка за корекцията на цените с недовзет приход от предходния регулаторен период. На 28.07.2008 г. Държавната комисия за енергийно и водно регулиране приела проект за решение за утвърждаване на цени на пренос и снабдяване с природен газ на "Дунавгаз" ЕАД. На 5.08.2008 г. било проведено обществено обсъждане на проекта на решение за одобряване на цени за пренос и снабдяване с природен газ на "Дунавгаз" ЕАД. за територията на регион Дунав. На закрито заседание на 25.08.2008 г., в състав 11 членове на комисията, със седем гласа "за", от които пет на членовете на комисията със стаж в енергетиката, Държавната комисия за енергийно и водно регулиране приела решение № Ц-068/25.08.2008 г., с което на "Дунавгаз" ЕАД, считано от 01.09.2008 г., при продължителност на регулаторния период до 2011 година, включително, били одобрени цени без ДДС за пренос на природен газ през газоразпределителната мрежа, цени без ДДС за снабдяване с природен газ от краен снабдител и цени без ДДС за присъединяване на потребители към газоразпределителната мрежа. Цените били одобрени при прилагането на метода "горна граница на цените". Решението е взето от компетентния административен орган по чл. 21, ал. 1, т. 6 от Закона за енергетиката, действал в законен състав и с необходимото мнозинство, при спазване на производствените правила по чл. 25 - чл. 33 от Наредбата за регулиране на цените на природния газ. Цените за пренос на природен газ през разпределителната мрежа и за снабдяване с природен газ от краен снабдител подлежат на регулиране в съответствие с изискванията на Закона за енергетиката и Наредбата за регулиране на цените на природния газ. При регулаторните прегледи специализираният административен орган извършва анализ и оценка на отчетната и прогнозната информация, предоставена от енергийното предприятие, и утвърждава прогнозните необходими приходи заедно с цените за лицензираната дейност. Във връзка с оплакването на жалбоподателя, че при утвърждаване на цените с решение № Ц-068/25.08.2008 г. Държавната комисия за енергийно и водно регулиране незаконосъобразно не е взела предвид недовзет приход за периода 2003 - 2006 година, общо в размер на 13 463 500 лева, по делото беше изслушана икономическа експертиза. Според вещото лице, процентното изпълнение на предвидения по бизнес план инвестиции за ценовия период 2003 - 2006 г. е 84% или има само 16% неизпълнение по показателя "инвестиции". Прилагането на метода "нетна постоянна стойност" при образуването на цени на енергийните предприятия " Газоснабдяване Русе " ЕАД, " Газоснабдяване Разград " ЕАД, "Раховецгаз" АД, " Газоснабдяване Попово " ЕАД, "Ловечгаз 96 " ЕАД, "Плевенгаз" ЕАД и " Павгаз " ЕАД, означава, че цените на всяко от лицензираните газоразпределителни предприятия са били одобрени за 5 - годишен регулаторен период на базата на отчетените параметри до началото на периода и на планираните параметри (инвестиции, продажби, разходи) за съответния период. Недовзетият (надвзетият приход се формира винаги при разлики между планирани и отчетни ценообразуващи елементи, при което се отчита не само изпълнението по показателя "инвестиции", а и изпълнението по показателя "продажби на природен газ". Според заключението на експерта, Държавната комисия за енергийно и водно регулиране не е направила цялостен анализ на изтеклия регулаторен период, в резултат на което не е било отразено влиянието му върху цените за следващия регулаторен период. Съдът намира, че Държавната комисия за енергийно и водно регулиране не е допуснала нарушение на чл. 7, ал. 1 и 2 от Административнопроцесуалния кодекс, съдържащ предписание за установяване на действителните факти от значение за случая и за подлагането им на преценка при постановяване на административния акт. Както предвижда чл. 26, ал. 1 от Наредбата за регулиране на цените на природния газ (изм. ДВ, бр. 64 от 7 август от 2007 г.) 1), за извършване на регулаторен преглед, към заявлението за утвърждаване на необходими приходи, цени и тарифни структури лицензиантите следва да представят информация за предходен 12 - месечен отчетен период, наречен базисна година. Съгласно определението по § 1, т. 1 от допълнителните разпоредби на Наредбата за регулиране на цените на природния газ, "базисна година" е предходната календарна година или 12-месечен период, предхождащ внасянето на предложението за цени, за който енергийното предприятие счита, че е оправдано да бъде използван при изчисленията за целите на ценообразуването за следващия регулаторен период. От това следва, че информацията, предоставена от "Дунавгаз" ЕАД относно недовзет приход за 2003, 2004, 2005 и 2006 г., не се включва в обхвата на преценката на регулаторния орган. Допълнителни аргументи в тази насока могат да се почерпят и от факта, че "Дунавгаз" ЕАД извършва дейността " разпределение на природен газ" и дейността " снабдяване с природен газ ", считано от 8.03.2007 г. или от датата на издадените му лицензии № Л-223-08/08.03.2007 г. и № Л-223-12 08.03.2007 г., а недовзетият приход, който според дружеството следва да намери отражение в определените цени за новия регулаторен период, е образуван за периода 2003 - 2006 г., при осъществяване на регулираните дейности на дружествата "Газоснабдяване Русе" ЕАД, " Газоснабдяване Разград " ЕАД, " Раховецгаз "АД, "Газоснабдяване Попово " ЕАД, " Ловечгаз 96 " ЕАД, " Плевенгаз " ЕАД и " Павгаз" ЕАД. Утвърдените на тези дружества цени за разпределение на природен газ и за снабдяване с природен газ са били регулирани с прилагането на метода "нетна настояща стойност ". При този метод, уреден с разпоредбата на чл. 4, ал. 1, т. 2 от Наредбата за регулиране на цените на природния газ ( редакция, ДВ, бр. 55 от 25 юни 2004 г. ), енергийното предприятие образува единна цена или цени по години за регулаторен период, равен на периода, за който има одобрена от комисията инвестиционна програма. Цените се актуализират ежегодно с разликите между прогнозни и фактически обеми природен газ и прогнозно и фактическо изпълнение на инвестиционната програма. Прилагането на метода "нетна настояща стойност" в периода 2003 - 2006 година предполага, че всяко от дружествата "Газоснабдяване Русе" ЕАД, "Газоснабдяване Разград" ЕАД, "Раховецгаз" ЕАД, "Газоснабдяване Попово" ЕАД, "Ловечгаз 96" ЕАД, "Плевенгаз" ЕАД и "Павгаз" ЕАД е заявило или е могло да заяви недовзет приход при ежегодното актуализиране на цените в рамките на регулаторния период, позовавайки се на данните за изпълнение на инвестиционната си програма и за доставените през газоразпределителната мрежа обеми природен газ. Ако такова искане не е било направено, то не може да се заяви при определяне на цената за следващия регулаторен период, още повече, че енергийните предприятия, формирали недовзет приход, са прекратили дейностите по издадените им лицензии, а при преобразуването им чрез вливане в "Дунавгаз" ЕАД е възникнало ново енергийно предприятие. Както е посочило вещото лице, признаването на недовзет приход представлява компенсация за нереализирани приходи за предходен период. Тази компенсация не може да се извърши с механичното й прехвърляне за следващия регулаторен период, който е доминиран от нов метод на ценообразуване, при положение, че при прилагането на метода "нетна настояща стойност" признаването на недовзет (надвзет приход е заложено като механизъм за корекция на прогнозни цени след изтичане на определен ценови период. Отказвайки да вземе предвид размера на недовзет приход за изтеклия регулаторен период при утвърждаването на новите цени, Държавната комисия за енергийно и водно регулиране законосъобразно се е позовала на чл. 4, ал. 3 от Наредбата за регулиране на цените на природния газ. С изменението на Наредбата за регулиране на цените на природния газ ( ДВ, бр. 64 от 2007 г.) е било отменено прилагането на метода "нетна настояща стойност" и като основни методи на ценово регулиране са били въведени методите за регулиране чрез стимули "горна граница на цени " и " горна граница на приходи " заедно с метода " норма на възвръщаемост на капитала ". Нормата на чл. 4, ал. 3 от Наредбата за регулиране на цените, записана с изменението на Наредбата за регулиране на цените на природния газ ( ДВ, бр. 64 от 2007 г.), предвижда, че при прилагането на методите за регулиране чрез стимули, при всеки ценови и/или регулаторен период необходимите годишни приходи и/или цените могат да бъдат коригирани въз основа на недовзетия (надвзетия приход, дължащ се на разлики между прогнозни и действителни ценообразуващи елементи от предходния ценови или регулаторен период, по методика, утвърдена от комисията. С оглед на това съдът приема, че приложеният от Държавната комисия за енергийно и водно регулиране подход при утвърждаването на цените съгласно решение № Ц-068/25.08.2008 г. съответства на закона и на неговата цел, поради което подадената срещу решението жалба следва да се отхвърли. По изложените съображения и на основание чл. 172, ал. 2 АПК Върховният административен съд