Решение № 380 от 20.09.2010 г. на ВКС по н. д. № 334/2010 г.

Решение № 380 от 20.09.2010 г. на ВКС по н. д. № 334/2010 г., II н. о., НК, докладчик съдията Татяна Кънчева Касационното производство е образувано по жалба на подсъдимата С. П. К. срещу въззивна присъда № 110/13.05.2010 г. по внохд № 108/2010 г. на Пловдивския апелативен съд. Релевират се оплаквания по трите касационни основания на чл. 348, ал. 1 от НПК, подробно аргументирани в допълнение към касационната жалба. При алтернативност се иска оправдаване на подсъдимата, връщане на делото за ново разглеждане или намаляване размера на наложеното наказание. В съдебно заседание подсъдимата и защитникът й поддържат жалбата. Прокурорът от Върховната касационна прокуратура изразява становище, че жалбата е неоснователна. Върховният касационен съд, второ наказателно отделение, като обсъди доводите на страните и извърши проверка на атакувания съдебен акт установи следното: С присъда по нохд № 977/2004 г. на Окръжен съд С. Загора подсъдимата К. е признат за виновна и осъдена по повдигнатите й обвинения по чл. 242, ал. 2 пр. 1 и чл. 354а ал. 2, т. 1 от НК. С решение № 297/21.12.2007 г. по внохд № 486/07 г. Пловдивският апелативен съд е отменил присъдата и върнал делото на досъдебното производство за отстраняване на допуснати процесуални нарушения. При новото разглеждане на делото от Старозагорския окръжен съд, по внесен обвинителен акт за същите престъпления, подсъдимата е оправдана изцяло с присъда № 41/27.04.2009 г. по нохд № 381/08 г. Присъдата е потвърдена от Пловдивския апелативен съд с решение № 168/5.10.2009 г. по внохд № 284/09 г. С решение № 23/26.02.2010 г. на ВКС, III н. о въззивното решение е отменено и делото върнато за ново разглеждане от въззивния съд. С въззивната присъда, предмет на настоящата касационна проверка, Пловдивският апелативен съд признал подсъдимата К. за виновна за контрабанда на хероин и на основание чл. 242, ал. 2 пр. 1 от НК я осъдил на 12 години лишаване от свобода и глоба в размер на 100 хиляди лева. Признал я за виновна и за придобиване и държане на хероин в големи размери и на основание чл. 354а ал. 2 изр. 1 вр. ал. 1 пр. 1 и чл. 2, ал. 2 от НК я осъдил на седем години лишаване от свобода. На осн. чл. 23 от НК определил общо наказание от 12 години лишаване от свобода и глоба в размер на 100 хиляди лева. Жалбата е основателна. Атакуваната въззивна присъда е постановена при допуснато абсолютно процесуално нарушение по смисъла на чл. 348, ал. 3, т. 3 от НПК. Първоинстанционната присъда, която е била предмет на въззивната проверка, е постановена от незаконен състав. Този извод произтича от факта, че в състава на съда, разгледал нохд № 381/08 г. и постановил присъда № 41/27.04.2009 г. е участвала като съдебен заседател М. Д. Щ.. Тя е рождена майка на съдия Я. Т. Б., участвала в състава на съда, постановил присъдата по нохд № 977/04 г. Това обстоятелство бе служебно установено от настоящия касационен състав, по повод направено възражение в касационната жалба от подсъдимата и нейната защита и документирано с официален отговор по факс с изх. № 2759/16.09.2010 г., подписан от Т. Т., председател на ОС С. Загора. Съгласно разпоредбата на чл. 29, ал. 1, т. 7 от НПК, за съдебния заседател Щ. е било налице основание за отвод и забрана за участие в решаване на делото. Първоинстанционната присъда е постановена от незаконен състав и не представлява годен за проверка съдебен акт от въззивния съд. Пловдивският апелативен съд е следвало да отмени присъдата и да върне делото за ново разглеждане от първата инстанция, а като не е сторил това на свой ред е допуснал съществено процесуално нарушение. При тези съображения, настоящият касационен състав намери, че следва да бъдат отменени както въззивната, така и първоинстанционната присъди и делото да се върне за ново разглеждане от Старозагорския окръжен съд. Поради наличието на съществен порок на въззивната присъда, ВКС е лишен от възможност да се произнесе по основателността на останалите възражения в касационната жалба. Водим от горното и на основание чл. 354, ал. 3, т. 2 от НПК Върховният касационен съд, второ наказателно отделение