Решение № 2038 от 12.02.2013 г. на ВАС по адм. д. № 3195/2012 г.

Решение № 2038 от 12.02.2013 г. на ВАС по адм. д. № 3195/2012 г., V о., докладчик председателят Виолета Главинова Производството е по реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по касационна жалба на Красимир Георгиев Иванов от гр. Шумен против решение № 6 от 2.02.2012 г. по адм. дело № 452/2011 г. на Административен съд - Шумен. Жалбоподателят поддържа, че съдебният акт е постановен при съществено нарушение на съдопроизводствените правила, в противоречие с материалния закон и е необоснован. Моли решението да бъде отменено и да се постанови друго по същество, с което заповедта на командира на военното формирование да бъде отменена. Претендира и направените по делото разноски. Ответникът - командирът на Военно формирование 54060 - Шумен чрез процесуалния си представител юрк. Симеонов оспорва касационната жалба и моли решението на административния съд да бъде оставено в сила. Претендира и възнаграждение за юрисконсулт. Представителят на Върховната административна прокуратура дава заключение за неоснователност на жалбата. Като взе предвид изложеното в жалбата и данните по делото настоящият състав на Върховния административен съд, пето отделение, констатира следното: Касационната жалба е подадена в срока по чл. 211, ал. 1 от АПК и от страна, за която съдебният акт е неблагоприятен, поради което е допустима. Разгледана по същество, жалбата е основателна по следните съображения: С обжалваното решение Административен съд - Шумен отхвърля жалбата на Красимир Георгиев Иванов от гр. Шумен срещу заповед № 729/3.11.2011 г. на командира на Военно формирование 54060, с която на основание чл. 244, т. 7, в изпълнение на чл. 245, ал. 1, т. 1 от Закона за отбраната и въоръжените сили на Република България (ЗОВСРБ) във връзка с чл. 137, ал. 4 и чл. 140 от Правилника за прилагане на Закона за отбраната и въоръжените сили (ППЗОВСРБ), определение № 254/20.12.2006 г. по НОХД № 414/2006 г. на Елховския районен съд, становище от старши юрисконсулт на 5 механизирана бригада с рег. № 3-3197/28.09.2011 г. и протокол от извършена служебна проверка от комисия от Военно формирование 54060-Шумен с рег. № 3-2615/31.10.2011 г. му е наложено дисциплинарно наказание "уволнение" и е прекратен договора за военна служба, освободен е от длъжност и е зачислен в мобилизационния резерв. За да постанови обжалвания правен резултат, административният съд приема, че не са налице основания за отмяна на оспорената заповед. Същата е постановена от компетентния съгласно чл. 137, ал. 4 от Правилника за прилагане на Закона за отбраната и въоръжените сили на Република България (ППЗОВСРБ) във връзка с чл. 146, т. 3 от ЗОВСРБ орган (на командира на военното формирование са предоставени правомощия по прекратяване на правоотношението за изпълнение на военната служба със заповед № ОХ-392/28.06.2011 г. на министъра на отбраната) и в предвидената форма при спазени административна процедура и материалноправни норми. Решението е неправилно, постановено в нарушение на материалния закон. По делото няма спор за факти. Безспорно е, че касаторът е бил военнослужещ. Безспорно е също, че в периода 17.10. - 18.10.2005 г. извършва престъпление по чл. 197, т. 3 във връзка с чл. 195, ал. 1, т. 4, вр. с чл. 194, ал. 1 вр. с чл. 20, ал. 2 вр. с чл. 26 от Наказателния кодекс, за което със споразумение от 20.12.2006 г. му е наложено наказание "пробация". Не се спори, че на 8.09.2011 г. командирът на военното формирование е запознат с уведомително писмо с изх. № ВН-2024/3.09.2011 г. на Регионална служба "Военна полиция" - гр. Варна, че в подчиненото му поделение има военнослужещ с влязла в сила присъда за престъпление от общ характер, а именно ефрейтор Красимир Георгиев Иванов. На 3.11.2011 г. командирът на ВФ 54060 - Шумен издава заповед № 729, оспорена пред АС - Шумен. Спорът по делото е дали дисциплинарното наказание е наложено в предвидените в чл. 249, ал. 2 от ЗОВСРБ срокове, дали към датата на издаване на оспорената пред АС - Шумен заповед не е изтекъл шестмесечният преклузивен срок от извършването му. Дисциплинарното наказание уволнение на основание чл. 245, ал. 1, т. 1 от ЗОВСРБ се налага при осъждане за умишлено престъпление от общ характер. Това означава влязла в сила присъда, съответно одобрено от съда споразумение по чл. 383, ал. 1 от Наказателно-процесуалния кодекс. Споразумението, с което касаторът е признат за виновен и му е наложено наказание е от 20.12.2006 г. Дисциплинарнонаказващият орган - командирът на ВФ 54060 - Шумен е уведомен за нарушението на касатора с писмо на Регионалната служба "Военна полиция" гр. Варна на 8.09.2011 г., а издава заповедта на 3.11.2011 г. Престъплението е извършено в периода 17.10. - 18.10.2005 г., но с оглед разпоредбата на чл. 249, ал. 4 ЗОВСРБ за времето до влизане в сила на присъдата, т.е. до одобряване на споразумението, срокът спира да тече. С оглед на това, считано от 20.12.2006 г. до датата на постановяване на оспорената заповед - 3.11.2011 г., е изтекъл шестмесечният преклузивен срок от извършване на нарушението (чл. 249, ал. 2 от ЗОВСРБ). Следователно заповедта е издадена в нарушение на императивната разпоредба на чл. 249, ал. 2 от ЗОВСРБ, след като правната възможност на административния орган да упражни предоставеното му със закона правомощие по налагане на дисциплинарната санкция е вече преклудирано. Поради всичко изложено настоящият съдебен състав приема, че заповедта на командира на ВФ 54060 - Шумен, с която на ефрейтор I клас Красимир Георгиев Иванов - военнослужещ в поделението е наложено дисциплинарно наказание "уволнение" и същият е освободен от военна служба е незаконосъобразна и постановена в нарушение на административнопроизводствените правила, поради което подлежи на отмяна на основание чл. 146, т. 3 от АПК. Като разсъждава в обратна насока и приема законосъобразност на индивидуалния административен акт, решаващият съд постановява неправилно съдебно решение, в нарушение на материалния закон, което следва да бъде отменено. Делото е изяснено от фактическа страна, поради което следва да бъде постановено друго по съществото на спора с отмяна на заповедта на командира на ВФ 54060 - Шумен. Воден от горното, ВАС, пето отделение