Решение № 14406 от 30.11.2009 г. на ВАС по адм. д. № 8734/2009 г.

Решение № 14406 от 30.11.2009 г. на ВАС по адм. д. № 8734/2009 г., II о., докладчик председателят Ангел Калинов Производството е по чл. 208 и сл. АПК и е образувано по жалби на Даниела Гаева и РДНСК - Варна срещу Решение № 88 от 9.02.2009 г. по адм. д. № 830/2006 г. на Варненски окръжен съд, Административно отделение, втори състав, като се иска отмяна на същото и да се постанови ново, с което да се отхвърли жалбата против административния акт. Ответниците по касационните жалби не вземат становище. Заключението на прокурора е, че касационните жалби са неоснователни. Върховният административен съд - второ отделение приема, че касационните жалби са допустими и разгледани по същество са основателни. С касираното решение Варненският окръжен съд е отменил Заповед № ДК-10-12/8.03.2006 г. на началника на РДНСК - Варна. За да постанови решението си съдът е приел, че оспорената заповед е издадена от компетентен орган, но не са налице всички описани фактически основания за нейното издаване. Оспорената заповед е незаконосъобразна поради неправилно приложение на материалния закон. Решението е незаконосъобразно с разпоредбата на чл. § 184, ал. 1 от ПЗР на ЗИД на ЗУТ. Съгласно този текст от закона строежи, извършени незаконно до влизане в сила на този закон, могат да бъдат узаконени по искане на собственика, ако са допустими по разпоредбите, които са действали по времето, когато са извършени, или по действащите разпоредби. Извършена е надстройка на двуетажна жилищна сграда през 2000 г. при действието на ЗТСУ и ППЗТСУ, като не е спазено изискването на чл. 56, ал. 3 ЗТСУ - в съсобствен имот или в етажна собственост може да се извърши нов строеж, надстрояване или пристрояване от един или повече съсобственици или етажни собственици със съгласието на останалите, изразено в заявление до общината с нотариална заверка на подписите на съсобствениците или етажните собственици и на лицата, на които се разрешава извършването на строежа, надстрояването или пристрояването. Това заявление учредява право на надстрояване и пристрояване в полза на строителя, като прехвърля правото на собственост или правото на строеж върху идеална част от терена и правото на собственост върху съответните общи части от надстроената или пристроената сграда, както и върху посочените в него тавански, избени и други складови помещения в полза на строителя и подлежи на вписване в нотариалните книги. Надстрояването е извършено от Татяна Ганчева и Георги Казаков без да се взема съгласието на Ваня Ганчева, Даниела Гаева и наследниците на Василка и Атанас Господинови. Така е нарушена и действащата разпоредба на чл. 183, ал. 2 ЗУТ - надстрояване или пристрояване на сграда - етажна собственост, се разрешава въз основа на договор за учредяване на право на надстрояване или пристрояване със собственика на урегулирания поземлен имот в нотариална форма и декларация-съгласие с нотариална заверка на подписите от всички собственици в етажната собственост. В случая не е в действие чл. 56, ал. 5 ЗТСУ, да не се иска съгласието от собствениците в етажната собственост, тъй като не се преустройва собствено помещение или да се променя предназначението му, а се надстроява жилищна сграда с нови етажи. Не е в действие и чл. 50, т. 1, б. "б" ЗУТ, тъй като не се касае за временен строеж, нито пък чл. 185, ал. 1 ЗУТ, тъй като е налице промяна на предназначението на таванско помещение в жилища и надстрояване. Неприложима е и разпоредбата на § 184, ал. 6 от ПЗР на ЗИД на ЗУТ, тъй като против строежа се е противопоставяла касаторката Даниела Гаева и строежа е спиран със заповед на началника на РДНСК - Варна. С оглед изложеното правилно началника на РДНСК - Варна е отменил акта за узаконяване за строеж, който не е допустим, както по разпоредбите, които са действали по време на извършването му, така и по действащите разпоредби. Съдът като е отменил заповедта е постановил незаконосъобразно решение, което следва да се отмени и да се постанови ново, с което да се отхвърли неоснователната жалба на Георги Казаков и Татяна Ганчева. По изложените съображения Върховният административен съд - второ отделение