Решение № 15238 от 13.12.2010 г. на ВАС по адм. д. № 9231/2010 г.

Решение № 15238 от 13.12.2010 г. на ВАС по адм. д. № 9231/2010 г., I о., докладчик съдията Милена Златкова Производството е по реда на чл. 208-228 от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/ във вр. с чл. 160, ал. 6 във вр. с чл. 129, ал. 7 от Данъчно-осигурителния процесуален кодекс /ДОПК/. Образувано е по подадената касационна жалба от Директора на Дирекция "ОУИ" - гр. Бургас при ЦУ на НАП срещу решение № 588 от 31.05.2010 г. на Административен съд - Бургас, постановено по адм. д. № 1118/2009 г., с което е отменен Акт за прихващане или възстановяване /АПВ/ № 905626 от 8.05.2009 г., издаден от орган по приходите при ТД на НАП - гр. Бургас, потвърден с решение № РД - 10 - 152/08.07.09 г. на Директора на Дирекция "ОУИ"- Бургас при ЦУ на НАП, в частта му относно непризнаване дължимост на лихва върху възстановената сума за периодите 31.08.2007 г. - 7.04.08 г. и от 8.05.09 г. до ефективното превеждане на възстановената сума и преписката е върната на компетентния орган за издаване на друг АПВ съобразно дадените указания по тълкуването и прилагането на закона. В касационната жалба се излагат доводи за незаконосъобразност на решението, поради неправилно приложение на материалния закон относно периода 31.08.2007 г. - 7.04.08 г. и недопустимост в частта му, касаеща периода от 8.05.09 г. до ефективното превеждане на възстановената сума, съставляващи отменителни касационни основания по чл. 209, т. 2 и т. 3 от АПК. Претендира се отмяна на решението и присъждане на направените разноски за двете съдебни инстанции. Ответникът по касационната жалба - "ВИЖЪН ДИВЕЛОПМЕНТС" - ООД - гр. Бургас - не изразява становище. Представителят на Върховна административна прокуратура дава заключение за неоснователност на касационната жалба. Върховният административен съд, Първо отделение, след като прецени допустимостта на касационната жалба и наведените в нея отменителни касационни основания, съгласно чл. 218, ал. 1 от АПК, както и съответствието на решението с материалния закон в изпълнение изискването на чл. 218, ал. 2 от АПК, приема за установено следното от фактическа и правна страна на спора: Касационната жалба, като подадена в срок и от надлежна страна, е допустима, а разгледана по същество е неоснователна, поради следните съображения: За да отмени АПВ в частта му относно непризнаване дължимост на лихва върху възстановената сума за посочените периоди, съдът е приел, че в случая е приложима разпоредбата на чл. 92, ал. 8 от ЗДДС в редакцията й до 19.12.2007 г. Според нея, данъкът се възстановява заедно със законната лихва за забава, считано от датата, на която е следвало да бъде възстановен, до окончателното му изплащане. Задължението за лихва възниква в срока по чл. 92, ал. 1, т. 4 от ЗДДС /ред. ДВ, бр. 63/2006 г./, който е 45-дневен и тече от подаването на последната справка - декларация и изтича на 31.08.2007 г. В този смисъл е и нормата на чл. 129, ал. 6, изр. второ от ДОПК. Лихва се дължи също така и за периода от датата на издаване на АПВ до изплащането . Нормата на чл. 92, ал. 8 от ЗДДС е материалноправна и по отношение на данъчните периоди 16.03.07 г. - 30.06.07 г. е приложима редакцията й преди изменението от 19.12.07 г. Обратното би довело до нарушаването на един от принципите на общностното право, възприет от Съда на ЕС и това е принципът на пропорционалността. От фактическа страна по делото е установено следното: Със справка-декларация вх. № 920513/14.04.07 г. "ВИЖЪН ДИВЕЛОПМЕНТС" - ООД е декларирало ДДС за възстановяване за данъчния период 16.03.2007 г. - 31.03.2007 г. в размер на 79 914 лв. Възложена е ревизия със ЗВР № 1452/20.08.07 г., която е приключила с РА № 1979/07.04.08 г. Със същия са определени задължения за внасяне на ДДС. С решение на директора на дирекция "ОУИ"-Бургас този РА е отменен. Възложена е повторна ревизия за същия данъчен период със ЗВР № 801020/22-08.08 г., приключила с издаването на РА № 801173/9.02.09 г. С него за периода м. март 2007 г. са определени задължения за ДДС в размер на 79 514 лв. Този РА е отменен с решение на директора на дирекция "ОУИ"-Бургас № РД-10-76/13.04.09 г. С искане за прихващане или възстановяване № ИТ-004686/23.04.09 г. дружеството е поискало възстановяване на ДДС в размер на 79514 лв. ведно с дължимата законна лихва. С АПВ № 905626 от 8.05.2009 г. е възстановена сумата от 79514 лв. лв. и лихва в размер на 12 996.28 лв. за периода от 7.04.2008 г. /датата на издаване на първия отменен РА/ до 8.05.2009 г. /датата на издаване на АПВ/. В решението с № РД - 10 - 152/8.07.09 г. на Директора на Дирекция "ОУИ"- Бургас при ЦУ на НАП, с което е потвърден АПВ в обжалваната му част, е прието, че съгласно разпоредбата на чл. 92, ал. 8 /изм. ДВ, бр. 108/19.12.07 г./, срокът за възстановяване на данъка е срокът за издаване на РА. Изводите на съда относно приложимостта на разпоредбата на чл. 92, ал. 8 в редакцията му до 19.12.07 г. са правилни и законосъобразни. В този смисъл ВАС се произнесъл и с решене № 1889/11.02.09 г. по адм. д. № 11310/08 г. За периода 31.08.2007 г. - 7.04.08 г. лихвата е дължима. Неоснователен е доводът за недопустимост на решението в частта му, касаеща периода от датата на издаването на АПВ до датата на реалното възстановяване на данъка. Действително, към момента на издаването на АПВ тази дата не е била известна на органа, който го е издал. Няма пречка обаче, в съответствие с разпоредбата на чл. 92, ал. 8 от ЗДДС в него да се възстанови сумата със законната лихва до датата на изплащането й, поради това, не е налице произнасяне свръх петитум, както твърди касаторът. Цитираната правна норма е правилно приложена от съда и в частта относно периода на дължимост на законната лихва от издаването на АПВ до изплащането на сумата, решението не е незаконосъобразно. Водим от горното, Върховния административен съд, Първо отделение