Решение № 9308 от 18.06.2019 г. на ВАС по адм. д. № 5303/2019 г.

Решение № 9308 от 18.06.2019 г. на ВАС по адм. д. № 5303/2019 г., VII о., докладчик съдията Даниела Мавродиева Производството е по реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по касационна жалба на "Нек-60" ЕООД, със седалище и адрес на управление гр. Бургас, ж. к. "Зорница", к-с "Перла", представлявано от управителя – Д. Мавраганова, срещу решение № 163/05.02.2019 г. по адм. дело № 2779/2018 г. по описа на Административен съд – Бургас (АС – Бургас). Изложени са съображения за неправилност на обжалвания съдебен акт поради допуснати нарушения на материалния закон, съществени нарушения на съдопроизводствените правила и необоснованост - отменителни основания по чл. 209, т. 3 от АПК. Твърди се, че съдът неправилно е анализирал доказателствата. Оспорва се изводът, че продължаване на конкурсната процедура е следвало да стане между същите участници, но и при същите първоначално обявени условия, без изискване на необходимите документи. Сочи се, че правилно комисията е отстранила "Примотурс" ЕООД до участие във втория етап на конкурсната процедура, тъй като дружеството не е доказало и в хода на административното производство, че притежава плавателно средство, задвижвано от електрически двигател. Прави се искане за отмяна на съдебното решение и постановяване на друго, с което да се отхвърли жалбата на "Примотурс" ЕООД. Претендират се направените разноски по представен списък. Подадена е и втора касационна жалба на директора на Регионална инспекция по околната среда и водите (РИОСВ) – Бургас, чрез процесуален представител, срещу решение № 163/05.02.2019 г. по адм. дело № 2779/2018 г. по описа на АС - Бургас. Излагат се съображения за неправилност на обжалвания съдебен акт поради допуснати нарушения на материалния закон, съществени нарушения на съдопроизводствените правила и необоснованост - отменителни основания по чл. 209, т. 3 от АПК. Неправилно съдът е приел, че директорът на РИОСВ – Бургас не е разполагал с правомощието да изисква от участниците в конкурсната процедура представянето на всички документи, които са необходими според решението за откриване на конкурса. Иска се отмяна на оспорвания съдебен акт и потвърждаване на решението на директора на РИОСВ – Бургас, с което е определен изпълнител в конкурса за възлагане на туристическа дейност с предмет "Разходка с лодка по река Ропотамо в резерват "Ропотамо". Ответникът – "Примотурс" ЕООД, [населено място], чрез процесуален представител, счита касационната жалба на "Нек-60" ЕООД за неоснователна. По касационната жалба на директора на РИОСВ – Бургас не взема становище. Представителят на Върховна административна прокуратура дава мотивирано заключение за неоснователност на касационните жалби. При извършена служебна проверка, настоящият състав на седмо отделение на Върховния административен съд, приема касационните жалби за допустими като подадени в срока по чл. 211, ал. 1 АПК, от надлежни страни, срещу подлежащ на оспорване съдебен акт по чл. 208 АПК. Разгледани по същество, касационните жалби са основателни. Предмет на контрол за законосъобразност пред АС - Бургас е решение № 118/31.08.2018 г. на директора на РИОСВ - Бургас за определяне на изпълнител в конкурс за възлагане на туристическа дейност с предмет "Разходка с лодка по река Ропотамо в резерват "Ропотамо". "Нек-60" ЕООД, на основание чл. 41, ал. 1 и ал. 2 от Правилника за условията и реда за управлението на дейностите по поддържане и възстановяване, възлагането на туристически дейности, охраната и контрола в горите, земите и водните площи в защитените територии - изключителна държавна собственост (Правилника), е определен за изпълнител по открития с решение № 23/12.03.2018 г. конкурс. За да отмени оспорвания административен акт АС е приел, че не са налице правомощия директорът да може да изисква от участниците в конкурсната процедура да допълват документацията си за участие, когато бъде установено, че в предложението не са налице някои от изисканите документи. Като е изискал от участниците да представят в срок до 22.08.2018 г. вкл. всички документи, отговарящи на условията, посочени в решение № 23/12.03.2018 г. и решение № 26/14.03.2018 г., административният орган се е отклонил от указанията на АС - Бургас за продължаване на конкурсната процедура и произнасяне с административен акт, при спазване на указанията по тълкуването и прилагането на закона. Продължаване на конкурсната процедура, съдът е приел, че би било налице, ако органът беше продължил производството между същите участници, но и при същите първоначално обявени условия, каквото например е това, че "притежаването на валидно свидетелство за годност при сезонен превоз на хора", следва да се изпълни след подписване на договор с участника, класиран на първо място (решение № 26/14.03.2018 г., неразделна част от решение № 23/12.03.2018 г.). Органът, при продължаване на конкурсната процедура, е изискал всички документи, включително и тези, които поради една или друга причина всеки от участниците не е представил в подадените предложения за участие, като по този начин не е продължил процедурата, а без никакво правно основание е въвел допълнителни правила, които не съответстват на първоначално определените от него такива. С тези мотиви АС е отменил решение № 118/31.08.2018 г. на директора на РИОСВ - Бургас, с което е определен изпълнител в конкурса за възлагане на туристическа дейност с предмет "Разходка с лодка по река Ропотамо в резерват "Ропотамо" и е върнал административната преписка на компетентния административен орган за продължаване на конкурсната процедура и произнасяне с административен акт, при спазване на указанията по тълкуването и прилагането на закона. Така постановеното решение е неправилно. Със заповед № РД-28/18.01.2018 г. на МОСВ (ДВ, бр. 15/16.02.2018 г.) е утвърден План за управление на резерват "Ропотамо", в който са заложени мерки за преустановяване отрицателно действащи фактори и намаляване на тяхното въздействие около и в самата резерватна територия. Въведено е изискване туристическата дейност в резерват "Ропотамо", т. е. и "Разходка с лодка по река Ропотамо" да се осъществява от плавателни средства, задвижвани от електрически двигател. Това условие е заложено и в решението за откриване на конкурса. С влязло в сила решение № 1502/24.07.2018 г. на Административен съд - Бургас е отменено решение № 38/02.04.2018 г. на директора на РИОСВ - Бургас, с което е прекратен конкурс за възлагане на туристическа дейност с предмет: "Разходка с лодка по река Ропотамо в Резерват "Ропотамо". Административната преписка е върната на РИОСВ - Бургас за продължаване на конкурсната процедура от етап "отваряне на конкурсните предложения" и произнасяне с административен акт, при спазване на указанията по тълкуването и прилагането на закона. Със заповед № РД-116/17.08.2018 г. на директора на РИОСВ - Бургас са насрочени нови дата и час за провеждане на открито заседание за продължаване на конкурс за възлагане на туристическа дейност с посочения предмет, а на участниците "Примотурс" ЕООД и "Нек-60" ЕООД е указано да представят в срок до 22.08.2018 г. включително, всички намиращи се у тях документи, с които не са разполагали в предходното открито заседание, проведено на 30.03.2018 г. и които са необходими за продължаване на конкурсната процедура от етап "отваряне на конкурсните предложения". На 23.08.2018 г. в проведено открито заседание за продължаване на конкурсната процедура от етап "отваряне на конкурсните предложения" е констатирано, че "Нек-60" ЕООД допълва конкурсната си документация като представя декларация образец № 6, свидетелство за регистрация на катамаран № 30-2746-18 и контролен талон за преглед на кораб, а участникът "Примотурс" ЕООД представя платежно нареждане за внесена гаранция за участие в конкурс за възлагане на туристическа дейност с предмет "Разходка с лодка по река Ропотамо в Резерват "Ропотамо", която му е била възстановена след изтичане на срока за обжалване на решение № 38/02.04.2018 г. "Примотурс" ЕООД не представя документи, от които да е видно, че притежава собствени плавателни съдове, задвижвани от електрически двигател и регистрирани по съответния ред в Изпълнителна агенция "Морска администрация". Участникът "Нек-60" ЕООД е допуснат до участие във втори етап на конкурса - отваряне на плик "Б" с ценово предложение, а участникът "Примотурс" ЕООД, на основание чл. 38. т. 3 от Правилника, е отстранен от участие във втори етап на конкурса. След проведено закрито заседание за отваряне и разглеждане на плик "Б" – предлагана цена, "Нек-60" ЕООД е определен за класиран изпълнител в конкурса за възлагане на туристическа дейност с предмет: "Разходка с лодка по река Ропотамо в Резерват "Ропотамо". В хода на първоначалната конкурсна процедура е констатирано, че и двете участващи предложения - това на "Примотурс" ЕООД и "Нек 60" ЕООД не отговарят на изискването лодките да са регистрирани по съответния ред в Изпълнителна агенция "Морска администрация" и да бъдат задвижвани от електрически двигател. Спорният въпрос е следвало ли е да бъдат изискани от участниците документите, неналични при първоначалната конкурсна процедура. Отговорът на този въпрос е положителен. Безспорно е, че в първоначалния етап конкурсът е прекратен именно поради липсата на изискуемите документи за участие и за изпълнение на дейността. Именно затова на участниците е указано да представят всички намиращи се у тях документи, с които не са разполагали в предходното открито заседание, проведено на 30.03.2018 г. Директорът на РИОСВ - Бургас законосъобразно и съобразно с указанията на административния съд е изискал за откритото заседание, проведено на 24.08.2018 г. тези допълнителни документи, за продължаване законосъобразното провеждане на конкурсната процедура. Конкурсната процедура е проведена законосъобразно, допускайки до участие във втория етап участникът доказал, че притежава плавателно средство, задвижвано от електрически двигател и отстранявайки другия участник "Примотурс" ЕООД, поради липса на доказателства за притежаване на плавателно средство задвижвано от електрически двигател. Като е стигнал до извод, различен от горния и като е отменил решение № 118/31.08.2018 г. на директора на РИОСВ - Бургас за определяне на изпълнител в конкурс за възлагане на туристическа дейност с предмет "Разходка с лодка по река Ропотамо в резерват "Ропотамо", АС - Бургас е постановил неправилен съдебен акт. Предвид изложените съображения настоящият състав на седмо отделение на Върховен административен съд счита, че обжалваното решение следва да бъде отменено и вместо него постановено друго по съществото на спора, с което жалбата на "Примотурс" ЕООД бъде отхвърлена. При този изход на спора основателна е претенцията на "Нек-60" ЕООД за присъждане на съдебни разноски, с оглед на което ответникът следва да бъде осъден да заплати сума в размер на 2370 лева за касационната инстанция, от които 2000 лева – платено адвокатско възнаграждение и 370 лева платена държавна такса за настоящата съдебна инстанция. Така мотивиран и на основание чл. 221, ал. 2, във вр. с чл. 222, ал. 1 АПК, Върховният административен съд, състав на седмо отделение