Решение № 13387 от 10.12.2024 г. на ВАС по адм. д. № 10269/2024 г.

Производство по чл. 216, ал. 1 от Закона за обществените поръчки (ЗОП), във връзка с чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по касационна жалба от ЛИДЕР СТРОЙ МОНТАЖ ООД, със седалище и адрес на управление гр. Варна, [адрес], представлявано от управителя В. Ганчев, подадена против Решение 966 от 19.09.2024 год. на Комисията за защита на конкуренцията, постановено по преписка КЗК/652/2024 год., с което е оставена без уважение жалбата на дружеството срещу Решение D35167363/16.07.2024 год. на кмета на община Левски за класиране на участниците и определяне на изпълнител на обществена поръчка с предмет: Строителство на Музейно-експозиционен комплекс Георги Парцалев гр. Левски , открита с Решение F489501/26.04.2024 год. на възложителя и с уникален 00794-2024- 0010 в Централизираната автоматизирана информационна система Електронни обществени поръчки (ЦАИС ЕОП). С обжалваното решение касаторът е отстранен от участие. В касационната жалба обстоятелствено са релевирани доводи, че решението е постановено в нарушение с материалния закон и е необосновано - отменителни основания по чл. 209, т. 3 от АПК. Основно се твърди, че изводите на КЗК са неправилни и незаконосъобразни, а освен това не е обсъдила всички наведени с жалбата доводи за незаконосъобразност в действията на възложителя чрез помощната комисия и най -вече за доводите за липса на основания за отстраняването му. Релевира доводи за неоснователност на изводите на възложителя и възприети от КЗК по всяко едно от констатираните несъответствия, обосновали отстраняването му. Твърди се, че КЗК необосновано и неоснователно е оставила без уважение жалбата като по тези и други съображения развити в касационната жалба и в приложени по делот писмени бележки. Моли решението на КЗК да бъде отменено и съдът да се произнесе по съществото на спора като бъде отменено решението на възложителя за избор на изпълнител и отстраняване на участник. Претендирани са разноски. Ответникът кмета на община Левски, в приложено по делото писмено становище, заявява оспорване на касационната жалба. Претендира потвърждаване на решението на КЗК и присъждане на разноски по приложен списък. Ответникът ТЕХНО СТРОЙ БЪЛГАРИЯ ООД, със седалище и адрес на управление гр. София, [адрес] представлявано от управителите Н. Николов и Х. Николов заедно и поотделно, не ангажира становище. Представителят на Върховна административна прокуратура дава мотивирано заключение за неоснователност на касационната жалба, поради това, че правилно касаторът е бил отстранен от участие, а КЗК е разгледала съответните части от предложението на касационния жалбоподател, като след анализ е потвърдила установеното несъответствие и обосновано е приела, че комисията на възложителя законосъобразно е отстранила от участие ЛИДЕР СТРОЙ МОНТАЖ ООД. Върховният административен съд, в настоящия съдебен състав от Четвърто отделение като прецени наведените касационни основания, доводите на страните във връзка с тях и доказателствата по делото намира, че касационната жалба като подадена от надлежна страна по см. на чл. 210, ал. 1 АПК и в законоустановения в чл. 216, ал. 1 ЗОП 14-дневен срок от съобщаване на решението, е процесуално допустима. Разгледана по същество е неоснователна по следните съображения: С Решение F489501/26.04.2024 год. е открита процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: Строителство на Музейно-експозиционен комплекс Георги Парцалев гр. Левски . Видът на процедурата е публично състезание . С решението са били одобрени обявлението и документацията за участие. В Протокол 2 е обективирана работата на комисията по разглеждане на техническите предложения. Към документацията за обществената поръчка Възложителят е приложил одобрени и съгласувани инвестиционни проекти и е поставил задължително условие офертите на участниците задължително да съответстват на одобрените проекти. Също така са описани ясни и точни условия за несъответствие на офертата на участника и съответно отстраняването му от участие в обществената поръчка. С Решение D35167363/16.07.2024 год. на основание чл. 106, ал. 6 от ЗОП и резултатите отразени в протоколите от работата на комисията за провеждане на процедурата за изпълнител на обществената поръчката е определен участникът Техно Строй България ООД. С него, на основание чл. 107, т. 2, б. а от ЗОП Лидер Строй Монтаж ООД е отстранено от участие в процедурата с мотива, че представената от него оферта се явява неподходяща по смисъла на §2, т. 25 от ДР на ЗОП участникът не е изпълнил минималните изисквания, поставени от възложителя към съдържанието на отделните части на предложението за изпълнение на поръчката, изискванията на Техническата спецификация, изискванията на действащото законодателство, съществуващите технически изисквания и стандарти, съобразно предмета на поръчката. Констатирано е, че предложените Линеен график и Стратегия за качествено и срочно изпълнение не съответстват на предварително обявените изисквания от Възложителя по отношение на минимално изискуемо съдържание. Несъответствията с поставените изисквания са подробно описание в Протокол 2 от работата на комисията. Този административен акт по жалбата на ЛИДЕР СТРОЙ МОНТАЖ ООД е бил предмет на контрол за законосъобразност в производството пред КЗК, която с обжалваното понастоящем решение е оставила жалбата без уважение, за което обстоятелствено се е мотивирала. Основно е прието, че са били налице визираните основания за отстраняване на жалбоподателя, не са налице нарушения в процедурата, водещи до отмяна на решението на възложителя, съответно е извършено правилно и законосъобразно класиране така както е постановено от възложителя. Постановеното решение е правилно. При положение, че решението за откриване е влязло в сила и в хипотезата на 179, ал. 1 ЗОП не е постъпило предложение за промяна на изискванията на възложителя, всички изисквания са били задължителни за участниците в процедурата и съобразно чл. 101, ал. 5 ЗОП при изготвяне на офертата всеки участник трябва да се придържа точно към обявените от възложителя условия като има възможност (ал. 7) до изтичането на срока за подаване на заявленията за участие или офертите всеки кандидат или участник може да промени, да допълни или да оттегли заявлението или офертата си. Основният спор пред КЗК е бил относно дали участника ЛИДЕР СТРОЙ МОНТАЖ ООД е спазил стриктно изискванията на възложителя. Дружеството обжалва като незаконосъобразно Решение D35167363/16.07.2024 год. на кмета на община Левски, с което е отстранено от участие в процедурата на основание чл. 107, т. 2, б. а от ЗОП с мотива, че представените от него Линеен график и Стратегия за качествено и срочно изпълнение не съответстват на предварително обявените изисквания. Определя като изцяло погрешни констатациите на комисията за провеждане на процедурата по отношение на изготвеното от него техническо предложение. Всички условия на обществената поръчка трябва да съответстват на относимите за конкретната процедура нормативни изисквания. Те следва да удовлетворяват преди всичко специфичните нужди възложителя, което се обезпечава от законосъобразното провеждане на процедурата, включително и със стриктно изпълнение от участниците на изискванията по Документацията за участие. За възложителя не може да има неясноти и затруднения при идентифициране на действителната воля на участник в процедурата, като не е предвидена нормативна възможност /включително и от помощната му комисия/ да тълкува разширително или стеснително въведени от самия него изисквания и да се съобразява с персоналните възможности и субективни възприятия за дефиниране на дейностите и процесите за изпълнение на поръчката, на който и да е участник в процедурата. При така установените релевантни по спора факти, КЗК е постановила извод за неоснователност на жалбата и е приела, че в случая крайният извод на оценителната комисия, възприет в оспорваното решение от възложителя е законосъобразен и правилно касаторът е отстранен от участие в процедурата. В развилото се производство КЗК е разгледала и анализирала протоколите от работата на комисията, доклада и обжалваното решение, в които са изложени подробно фактическите основания за отстраняването му, а именно несъответствие с предварително обявените условия на поръчката. При съпоставка с техническата спецификация и идейния проект от една страна, и от друга съдържанието на техническото предложение, съдържащо изготвените от жалбоподателя Линеен график и Стратегия за качествено и срочно изпълнение, действително се установяват противоречия, съставляващи съществени пороци в подадената оферта и обосноваващи отстраняването на Лидер Строй Монтаж ООД от участие в процедурата на основание чл. 107, т. 2, б. а от ЗОП. Неоснователни са доводите в касационната жалба, отнасящи се до позоваването на отменена и неактуална нормативна уредба, а именно стандарти БДС 505 и БДС 9673 за безразрушителни методи на изпитване на бетона по БДС 3816. В документацията за участие и по-конкретно Техническата спецификация е въведено изричното изискване изпълнителят да спазва всички действащи национални стандарти и признати национални технически спецификации, касаещи предмета на поръчката. При справка на електронната страница на Български институт по стандартизация се установява, че Стандартът БДС 505 е отменен на 28.11.2008 год. Стандартите БДС 9673 и БДС 3816 също са отменени на 19.03.2011 год. и не са актуални към датата на подаване на офертата. В този смисъл, доколкото участникът не се е съобразил при изготвяне на техническото си предложение с изискването да спазва всички действащи национални стандарти и признати национални технически спецификации, касаещи предмета на поръчката , като се е позовал на отменени такива, същият законосъобразно е отстранен от участие в процедурата на това основание. Несъстоятелни са доводите в касационната жалба, касаещи предвидената в Линейния график технологична последователност на изпълнение на дейностите по Позиция 336 Укрепване и разкрепване на изкоп предвидена за изпълнение в периода 142-143 ден; Позиция 334 Доставка и монтаж на РЕНD тръби ф32 - вкл. фас. части предвидена за изпълнение в периода 145-146 ден и Позиция 339 Засипване на изкопа с изкопаната пръст предвидена за изпълнение в периода 149-151 ден, респективно технологичната последователност на изпълнение на дейностите по укрепване и разкрепване на изкоп във връзка с Площадкова канализация и СКО. Неоснователни са твърденията на жалбоподателя, касаещи технологичната последователност на изпълнение на дейностите Доставка и монтаж на кабелни лавици 300/20 см изпълнявана в периода 200-202 дни и Полагане на гофрирани тръби скоби по стена, по кабелни лавици изпълнявани в дни 173, 174, 175-176 и 177-189 . Видно от линейния график, Лидер Строй Монтаж ООД е предвидило да положи гофрирани тръби за последващо изтегляне на захранващи линии и ел. инсталации преди да са монтирани кабелните лавици, по които се полагат самите тръби. Несъстоятелни са аргументите на жалбоподателя във връзка с констатацията на комисията Участникът не е спазил правилната технологична последователност на изпълнение на дейностите Вътрешна вароциментова мазилка до 2 см. машинно изпълнявана в периода 168-197 и Полагане на негорима гофрирана тръба Ф22- (скрито в дървена конструкция, скрито под мазилка, в конструкция на гипсокартон (в зависимост от вида на стената, в циментова замазка на пода) изпълнявана за част Телефонна инсталация на ден 198, за част Интернет на ден 200, за част Кабелна телевизия на ден 202 . Несъстоятелни са доводите на жалбоподателя, отнасящи се до предвидената в Линейния му график технологичната последователност на дейностите Кофраж фундаменти - изпълнявана в периода 17-22 ден и Доставка и полагане на бетон В25 за фундаменти - изпълнявана през 21 ден. С аналогични съображения не могат да се приемат и твърденията на жалбоподателя и по отношение на констатациите на комисията, касаещи дейностите Доставка и монтаж на метална конструкция - изпълнявана в периода 119-120 ден и Доставка и монтаж на бетон В25 за плоча и греди при плоча на кота +3,18 - изпълнявана през 88 ден, респективно Доставка и полагане на бетон В25 за фундаменти - изпълнявана през 21 ден и Доставка и монтаж на дебелостенни PVC тръби в комплект фасонни части за канализация Ф160 - изпълнявана в периода 26-27 ден. Доколкото всяко едно от така констатираните в техническото предложение несъответствия съставлява самостоятелно основание за отстраняване, Лидер Строй Монтаж ООД законосъобразно е отстранено от участие в процедурата на основание чл. 107, т. 2, б. а от ЗОП. С оглед на изложеното, касационната жалба на Лидер Строй Монтаж ООД се явява неоснователна и като такава следва да се остави без уважение. С обжалваното решение КЗК се е произнесла по всички оплаквания, с които е сезирана, като е взела предвид изложените от страните съображения и представените доказателства. Решаващият орган е изследвал и проверил всички твърдения от първоначалната жалба, включително тези, които са засегнати само схематично. В касационната жалба не е изложена нова допълваща информация, доводи, различни от обсъдените в решението от КЗК. При така установеното се налага изводът, че решението на КЗК е законосъобразно, като при постановяването му правилно и задълбочено е изследвана фактическата обстановка, анализирани са събраните доказателства релевантни към предмета на спора, при което правилно е прието, че не са налице визираните основания за отмяна на обжалваното решение за класиране и отстраняване на участници. Възраженията на касатора по съществото на спора са неоснователни - сочените отменителни основания не са налице. Напротив - изводите на КЗК са основани върху подробно обсъждане и преценка на всички доказателства, като е съобразена спецификата на обществената поръчка и правилно са тълкувани и приложени относимите правни норми от материалния закон - в случая по ЗОП и ППЗОП, релевантни за правилното провеждане и приключване на процедурата. Наведените доводи в жалбата в подкрепа на касационните оплаквания по съществото им са аналогични с доводите и оплакванията в жалбата пред КЗК, които пунктуално са обсъдени, а понастоящем не се подкрепят с доказателства или доводи, които да обосновават наведените отменителни основания. В хода на тези разсъждения, последица от преценката на доказателствата в съпоставка с наведените в касационната жалба доводи, Върховният административен съд в настоящия си състав приема, че подадената срещу решението на КЗК жалба е неоснователна, а решението като правилно, валидно и допустимо следва да бъде оставено в сила. Ответникът кмета на община Левски е претендирал разноски, представляващи юрисконсултско възнаграждение по приложен списък в размер на 1200 лв. Воден от горното и на основание чл. 221, ал. 2, предложение първо от АПК, приложим на основание чл. 216, ал. 6 от ЗОП, Върховният административен съд, Четвърто отделение,