Решение № 8603 от 24.06.2010 г. на ВАС по адм. д. № 11256/2009 г.

Решение № 8603 от 24.06.2010 г. на ВАС по адм. д. № 11256/2009 г., III о., докладчик съдията Галина Христова Производството е по реда на чл. 145 от Административнопроцесуалния кодекс (АПК), вр. чл. 250 от Закона за Министерство на вътрешните работи (ЗМВР) и е образувано по жалбата на Любомир Кръстев Кръстев от гр. Видин против Заповед № К-5307 от 01.07.2009 г. на министъра на вътрешните работи, с която на основание чл. 245, ал. 1, т. 7, б. "е" и ал. 4 от ЗМВР е прекратено служебното му правоотношение като държавен служител в МВР, полицейски инспектор VI степен в ГПУ - Видин към РД "Гранична полиция" - Русе при ГД "Гранична полиция" - МВР, категория "В", считано от датата на връчване на заповедта. Твърди неправилност, поради нарушения на материалния закон, допуснати съществени нарушения на процедурата и несъответствие с целта на закона, като моли за отмяната й. Ответникът - министърът на вътрешните работи не взема становище по жалбата. Настоящата инстанция, като взе пред вид доводите на жалбоподателя, доказателствата по делото и въз основа на чл. 168, ал. 1 от АПК намери за установено следното: Жалбата е депозирана в срока по чл. 149, ал. 1 от АПК предвид пощенското клеймо на приложения по делото пощенски плик, от надлежна страна - адресат на обжалвания индивидуален административен акт, с пряк и личен интерес от оспорването, поради което е процесуално допустима. Разгледана по същество е и основателна при следните съображения: Любомир Кръстев е държавен служител в МВР и е назначен на длъжност полицейски инспектор VI степен в 01 група "Охрана на държавната граница" на ГПУ I степен - Видин към РД "Гранична полиция" - Русе при ГД "Гранична полиция" - МВР, категория "В" със заповед № 2984 от 29.04.2009 г. В изпълнение на разпоредбите на чл. 47 от ЗЗКИ е извършена процедура за обикновено проучване за достъп до класифицирана информация, тъй като длъжността изисква разрешение за достъп до класифицирана информация с ниво на класификация "Поверително". Получил писмен отказ № 7 от 16.03.2009 г. на осн. чл. 57, ал. 1, т. 1 , вр. чл. 40, ал. 1, т. 8 от ЗЗКИ. Любомир Кръстев оспорил отказа по административен ред пред Държавната комисия за сигурността на информацията, която с Решение № 29-II от 30.04.2009 г. оставила жалбата му без уважение, а отказът бил потвърден. Във връзка с отказа държавният служител от МВР е предприел действия за назначаване на подходяща длъжност в други структури на МВР, като е подал заявления рег. № 4725 от 06.04.2009 г. до СДВР и рег. № 6103 от 29.04.2009 г. до ОД-МВР гр. Монтана, но те не са били удовлетворени. Пред вид изискването на чл. 245, ал. 4 от ЗМВР и предложение рег. № 28711 от 27.05.2009 г. на директора на РДГП - Русе директорът на ГД "Гранична полиция" - МВР е изпратил писмо рег. № 17009 от 30.05.2009 г. до директора на САД "Човешки ресурси" - МВР с молба да бъде предоставена информация за подходяща вакантна длъжност от категория "В" или от по-ниската категория "Г" в структурите на МВР, за заемането на която не се изисква разрешение за достъп до класифицирана информация, която да бъде предложена на Кръстев. С писмо рег. № К-3895 от 12.09.2009 г., подписано от ВНД директор, е бил уведомен, че няма подходящи вакантни длъжности, отговарящи на притежаваната от Кръстев категория "В", за които не се изисква достъп до класифицирана информация. При това положение с предложение рег. № 19539 от 17.06.2009 г., отправено до министъра на вътрешните работи, директорът на ГД "Гранична полиция" - МВР е предложил да бъде прекратено служебното правоотношение на държавния служител на осн. чл. 245, ал. 1, т. 7, б. "е" от ЗМВР вр. чл. 263 от ППЗМВР. Министърът е приел предложението и е издал процесната заповед. При тази фактическа установеност настоящият състав на трето отделение намери от правна страна следното: Така постановената заповед е издадена от компетентен орган, действащ в рамките на предоставените му с нормата на чл. 246, т. 1 от ЗМВР правомощия, в изискуемата форма, но при постановяването й не са спазени изискванията на чл. 245, ал. 4 от ЗМВР и тези на чл. 263 от ППЗМВР. Съгласно разпоредбата на чл. 57, ал. 6 от специалния Закон за защита на класифицираната информация, при постановен отказ за достъп до класифицирана информация, жалбоподателят няма право да изпълнява длъжността или друга конкретна задача, за която се изисква същото или по-високо ниво на класификация, за срок от една година от датата на отказа. В същото време императивната норма на чл. 245, ал. 1, т. 7, б. "е" от ЗМВР задължава административния орган да прекрати служебното правоотношение на държавен служител, който е в обективна невъзможност да изпълнява служебните си задължения поради отказ или отнемане на разрешение за достъп до класифицирана информация със съответното ниво на секретност. В случая обаче не е било изпълнено императивното изискване на закона служебното правоотношение да се прекрати само ако държавният служител откаже да заеме друга предложена му длъжност в рамките на притежаваната категория и степен на професионална квалификация или ако няма подходяща незаета длъжност за него. Както се посочи по-горе Внд директор на дирекция "Човешки ресурси" е информирал директора на ГДГП - МВР, че няма подходящи вакантни длъжности, отговарящи на притежаваната от Кръстев категория "В", за които не се изисква достъп до класифицирана информация. Но липсва отговор на запитването за свободни вакантни длъжности от по-ниската категория "Г". Видно от приложената по делото справка за вакантните длъжности в 01 РУ - СДВР, за които не се изисква достъп до класифицирана информация, касаеща периода от 16.03. до 01.07.2009 г. е имало свободни длъжности за служител от категория "Г". От тази справка е видно, че в периода от 01.03. до 31.03.2009 г. е имало 7 вакантни длъжности за служител категория "Г" - полицейски инспектор; за периода от 01.04. до 30.04.2009 г. също е имало 7 вакантни длъжности за служител категория "Г" - полицейски инспектор; периода от 01.05. до 31.05.2009 г. - 6 вакантни длъжности за служител категория "Г" - полицейски инспектор и за периода от 01.06. до 30.06.2009 г. - 1 вакантна длъжност. Въпреки това на жалбоподателя не са били предложени вакантни длъжности в рамките на категория "Г", за които не се изисква допуск за работа с класифицирана информация. Ето защо настоящият състав намира, че за административния орган не е било налице фактическо основание за прекратяване на служебното правоотношение, въпреки че Кръстев е получил влязъл в сила отказ за достъп до ниво на класификация на информацията "Поверително". Въпреки наличието на свободни вакантни длъжности в структурите на МВР на него не му е било предложено заемане на друга вакантна длъжност в рамките на притежаваната от него категория, която той да е отказал да заеме. Предложението по чл 263 от ППЗМВР за прекратяване на служебното му правоотношение, въз основа на което е издадена и обжалваната заповед, е изготвено в разрез с установените по делото факти. Ето защо оспорената заповед е незаконосъобразна и като такава ще следва да се отмени. Водим от изложеното и на основание чл. 172, ал. 2, предл. второ от АПК, Върховният административен съд, трето отделение,