Решение № 9135 от 8.07.2009 г. на ВАС по адм. д. № 10169/2008 г.

Решение № 9135 от 8.07.2009 г. на ВАС по адм. д. № 10169/2008 г., III о., докладчик съдията Таня Куцарова Производството е по реда на чл. 208 и следващите от Административнопроцесуалния кодекс (АПК) и е образувано по касационната жалба на областния управител на област Разград против решение № 46 от 17.06.2008 г., постановено по административно дело № 64 по описа за 2008 г. на Административен съд - Разград. Релевира оплакване за неправилност поради нарушение на материалния закони съществено нарушение на съдопроизводствените правила - касационно основание по чл. 209, т. 3 от АПК. Желае отмяната му и решаване на спора по същество и отхвърляне на жалбата на кмета на община Разград против заповедта на областния управител. Ответникът по касационната жалба - кмет на община Разград в писмено становище оспорва касационната жалба. Представителят на Върховната административна прокуратура дава заключение за основателност на касационната жалба. Касационната жалба е подадена в срока по чл. 211 от надлежна страна, за която съдебният акт е неблагоприятен, поради което е допустима за разглеждане по същество, но е неоснователна. Производството пред Административен съд - Разград е било образувано по жалбата на кмета на община Разград против заповед № АК-01-13-03 от 14.04.2008 г. на областен управител на област Разград, с която, по жалба на "Теа" ЕООД гр. Разград, е отменена заповед № 259/11.02.2008 г. на кмета на общината. Със същата е отменена предходна заповед на кмета на общината № 181/01.02.2006 г., издадена на основание чл. 9, ал. 1 от Наредба № 4 на Общински съвет Разград за реда и условията за извършване на търговска дейност на територията на община Разград, за утвърждаване на непрекъснато работно време за търговски обект - кафе-бар "Инфинити" гр. Разград, стопанисван от "Теа" ЕООД. С решението си Административен съд - Разград е отменил заповедта на областен управител, отменяща заповед № 259/01.02.2006 г. на кмета на общината. Приел е, че заповедта на областния управител е постановена в противоречие с приложимата материалноправна разпоредба на чл. 9, ал. 1 от Наредба № 4 на общински съвет Разград и целта на закона - основание за отмяна по чл. 146 от АПК. Решението е правилно и е постановено в съответствие с материалния закон. Правилно съдът е приел, че основанията на чл. 9, ал. 7 от Наредба № 4 на общински съвет Разград, даващи основание за отмяна на разрешеното преди това удължено работно време на търговските обекти на територията на общината, са дадени при условията на алтернативност, а не кумулативно, както в противоречие с нормата, е приел областният управител в обжалвана пред съда заповед. Именно това тълкуване на нормата съответства на целта на този нормативен акт, с оглед регулираните от Наредбата обществени отношения. Анализът на приложимите норми, направен в мотивите към обжалваното съдебно решение на първоинстанционния съд е довел до правилни изводи за незаконосъобразност поради противоречие с материалноправните норми и целта на приложимия нормативен акт - Наредба № 4 на общински съвет Разград за реда и условията за извършване на търговска дейност на територията на общината. Съдът обосновано е приел, че заповедта на областния управител е незаконосъобразна и като такава е била отменена. Обсъдени са били доказателствата за наличие на фактическите основания за издаване на заповед № 259/11.02.2007 г. - доказателства за нарушение на обществения ред. Правилно съдът е приложил към обжалваната заповед критериите по чл. 146 от АПК и не е обсъждал наличие на основанията по чл. 99 от АПК за възобновяване на административното производство. Разпоредбите на чл. 99 и следващите са извънредно средство за контрол за законосъобразност на влезлите в сила индивидуални административни актове. В случая, не законосъобразността на заповед № 181/01.02.2006 г. на кмета на общината, с която е утвърдено непрекъснато работно време на процесния търговски обект, е предмет на контрол в административното производство, развило се пред кмета на община Разград, довело до издаване на заповед № 259 /11.02.2008 г. Заповед № 181 / 01.02.2006 г. е влязла в сила е породила правните си последици, регламентирани в чл. 9, ал. 1 от Наредба № 4 на общински съвет Разград. В разпоредбата на чл. 9, ал. 7 от същата наредба са посочени хипотезите, при които разрешеното удължаване на работното време на търговските обекти, се отменя, а възприетата от нормата правна техника непрецизно сочи, че се отменя заповедта, с която е разрешава удължаването на работното време. В действителност нормата следва да се тълкува като отмяна не на заповедта по чл. 9, ал. 1, а на последицата от нея - удълженото работното време. Фактическите основания за това са посочени в чл. 9, ал. 7 от Наредба № 4 на общински съвет Разград. Ето защо нормата на чл. 9, ал. 7 от Наредба № 4 се реализира не чрез възобновяване на производството по издаване на заповед № 181/2006 г. (впрочем законосъобразността й не се поставя под съмнение), а чрез издаване на индивидуален административен акт, който по своя вид е конститутивен такъв - променя съществуващото фактическо и правно положение, на фактически основания, попосочени в същата разпоредба. Правилно първоинстанционния съд не се е занимавал с изследване наличието на хипотезите на чл. 99 и сл. От АПК, а по отношение на отменената по административен ред заповед № 259/11.02.2008 г. служебно е приложил всички основания по чл. 146 от АПК. Съдът ясно е разграничил производството по издаване на индивидуален административен ред, отменен по административен ред от горестоящия административен орган, от производството по глава седма на АПК. Правилно е посочил, че заповед № 259/11.02.2007 г. на кмета на община Разград се контролира за законосъобразност на основанията по чл. 146 от АПК. В този смисъл възраженията за липса на обсъждане в мотивите на основанията по чл. 99 от АПК се явяват неоснователни. Решението като правилно следва да се остави в сила. Водим от изложеното, Върховен Административен съд, трето отделение