Решение № 10263 от 30.07.2018 г. на ВАС по адм. д. № 8149/2017 г.

Решение № 10263 от 30.07.2018 г. на ВАС по адм. д. № 8149/2017 г., VII о., докладчик съдията Весела Андонова Производството е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК), във вр. с чл. 16, ал. 4 от Закона за Комисията за финансов надзор (ЗКФН) .

Образувано е по жалба на ЗАД "Д. Ж. и З." АД, със седалище и адрес на управление гр. С., ЕИК ********* срещу Решение № 832-03 от 9.06.2017 г. на заместник председателя, ръководещ управление "Застрахователен надзор" на Комисията за финансов надзор (КФН).

Жалбоподателят излага доводи за незаконосъобразност на обжалвания административен акт поради съществени нарушения на административнопроизводствените правила, нарушения на материалния закон и целта на закона. Твърди се, че административният орган не е приложил индивидуален подход за всеки един от случаите и неправилно е сумирал всички 4228 броя полици под една обща принудителна административна мярка (ПАМ). Твърди се, че не всички полици са прекратени в информационната система на Гаранционен фонд. В хода на административното производство, дружеството е уведомило административния орган, че 596 броя застрахователни полици "Гражданска отговорност на автомобилистите" са валидни и не са прекратявани в Гаранционен фонд от застрахователя. Независимо от така наведеното възражение, административният орган е включил тези полици в обжалваната ПАМ. За друга група застрахователни полици - 50 на брой, е установено, че за същите МПС има последващо сключени договори "Гражданска отговорност" с други застрахователи и по отношение на тези полици ПАМ е технически неизпълнима. От всички 3632 броя застрахователни полици (4228-596=3632) са издадени чрез застрахователното посредничество на брокера "Б. Г. Г.", но за част от тях застрахователят е получил 2298 броя анулирани счетоводни сметки, които са му изпратени от същия застрахователен брокер. Административният орган не е установил дали застрахователният брокер е предал на клиентите си самозалепващ се знак - стикер за всичките 3632 броя застрахователни полици, до коя дата е перфорирана полицата и получено ли е плащане по тези полици. Обжалваното решение е в противоречие с Тълкувателно решение № 1 от 23.12.2015 г. на ВКС по тълк. д. № 1/2014 г., ОСТК на ВКС по въпроса за правното значение на изпратените данни в информационната система на Гаранционен фонд. По изложените съображения се иска отмяна на процесната ПАМ. Претендират се разноски. Представен е списък с разноските.

Ответникът по жалбата - заместник-председателят на Комисията за финансов надзор, ръководещ управление "Застрахователен надзор", изразява становище за неоснователност на жалбата по съображения подробно изложени в депозираните по делото писмени бележки. Претендира юрисконсултско възнаграждение.

Върховният административен съд счита жалбата за допустима - подадена е от надлежна страна, в срока по чл. 149, ал. 1 АПК и срещу подлежащ на оспорване административен акт.

Като прецени събраните по делото доказателства, доводите и възраженията на страните, съдът намира за установено от фактическа страна следното:

ЗАД "Д.: Ж. и З." АД, ЕИК *********, вписано под № РГ-10-79 в регистъра на застрахователите, воден от Комисията за финансов надзор (КФН), притежава статут на застрахователно дружество.

С вх. № 91-02-295 от 21.02.2017 г. в КФН е постъпила жалба от "ЗАД Д.: Ж. и З." АД. Жалбата съдържа оплакване, че застрахователен посредник "Б.-Г. Г." ЕООД не изпълнява задължението си да превежда на застрахователя застрахователните премии и вноски по полици за задължителна застраховка "Гражданска отговорност" на автомобилистите, сключени със "ЗАД ДаллБогг: Живот и Здраве" АД, чрез посредничеството на брокера.

С писмо на заместник - председателя на КФН, ръководещ управление "Застрахователен надзор" (заместник - председателя), изх. № 91-02- 295/28.02.2017 г., от "ЗАД ДаллБогг: Живот и Здраве" АД е изискана информация и заверено копие на писмена документация. Отговорът на застрахователя е постъпил в КФН с писмо, вх. № 91-02-295/13.03.2017 г.

С писмо на заместник - председателя, изх. № 91-02-295/01.03.2017 г., от застрахователен брокер "Б.-Г. Г." ЕООД е изискана информация и заверено копие на писмена документация. Отговорът на брокера е постъпил в КФН с писмо, вх. № 91-02-295/10.03.2017 г.

С писмо на председателя на КФН, изх. № 91-02-295/07.03.2017 г., от "Райфайзенбанк (България)" ЕАД е изискана информация относно движението по клиентска сметка 1ВАМ: В058К2ВВ91551005471540 на застрахователен брокер "Б.-Г. Г." ЕООД, за периода от 1.01.2016 г. до датата на получаване на писмото. Отговорът на банката е постъпил в КФН по електронен път с вх. № 91-02- 295/15.03.2017 г.

След проверка и анализ на събраната информация и документация административният орган е установил, че в периода от 2.03.2016 г. до 11.02.2017 г. са сключени 4 228 (четири хиляди двеста двадесет и осем) броя застрахователни полици за задължителна застраховка "Гражданска отговорност" на автомобилистите. Полиците са сключени със "ЗАД Д.: Ж. и З." АД, чрез посредничеството на "Б.-Г. Г." ЕООД, като по всяка една от тях застрахователният брокер не е изпълнил задължението си по чл. 337, ал. 2 от КЗ, в срок до 5 работни дни от получаване на плащането да преведе в полза на застрахователя получената премия или вноска по застраховката.

По част от 4228 полици, избрани на случаен принцип, е установено, че "ЗАД Д.: Ж. и З." АД е подало информация в Информационния център към Гаранционен фонд, че съответната полица е прекратена поради неплащане на премия или вноска, както следва: полица № ВС/30/116003154341, № ВО/ЗО/116003154362, № ВО/ЗО/116003154680, № ВС/30/116003155511, № ВО/ЗО/116003155632, № ВО/ЗО/116003155750, № ВО/ЗО/116003156329, № ВО/ЗО/116003156375, № ВО/ЗО/116003156424, № ВО/ЗО/116003156611, № ВО/ЗО/116003156806, № ВО/ЗО/116003116507, № ВО/ЗО/116003186573 и № ВО/ЗО/117000269031.

Въз основа на така установеното, с обжалваното в настоящото производство решение, заместник - председателят на КФН, ръководещ управление "Застрахователен надзор", на основание чл. 16, ал. 1, т. 15 от ЗКФН, чл. 588, ал. 4 във връзка с чл. 587, ал. 1, т. 1 и т. 4 във връзка с чл. 294, ал. 4 и чл. 587, ал. 2, т. 1 от КЗ, във връзка с чл. 59, ал. 1 и ал. 2 от АПК и чл. 2, ал. 1, т. 1 от КЗ във връзка с чл. 22 от ЗАНН, е разпоредил на "ЗАД ДаллБогг: Живот и Здраве" АД, в срок 10 (десет) работни дни от датата на получаване на решението за прилагане на принудителна административна мярка, да предприеме и извърши следните действия:

1. да преустанови подаването на информация в Информационния център към Гаранционен фонд, че действието на следните договори/застрахователни полици за задължителна застраховка "Гражданска отговорност" на автомобилистите, сключени със "ЗАД ДаллБогг: Живот и Здраве" АД, чрез застрахователното посредничество на застрахователен брокер "Б.-Г. Г." ЕООД, по които е/са издаден/и знак/ци по чл. 487, ал. 1 от Кодекса за застраховането, са прекратени на основание неплатена премия или вноска - като са изброени 4228 полици с номер, дата на падеж и дата на издаване.

1. по отношение на тези застрахователни полици, посочени в точка 1, по които са подадени данни в Информационния център към Гаранционен фонд, че съответната полица е прекратена на основание неплатена застрахователна премия или вноска, "ЗАД ДаллБогг: Живот и Здраве" АД да подаде в Информационния център към Гаранционен фонд коригиращи данни, необходими за удостоверяване, че:

2.1 съответната полица е валидна и действаща за периода от посочената в нея начална дата и час на застрахователно покритие до посочената в нея крайна дата и час на застрахователно покритие, когато полицата е сключена при договорено еднократно плащане на застрахователната премия и за този период е издаден знак по чл. 487, ал. 1 от Кодекса за застраховането; или

2.2 съответната полица е валидна и действаща за периода от посочената в нея начална дата и час на застрахователно покритие до:

а) датата на прекратяване на договора, когато полицата е сключена при договорено разсрочено плащане на застрахователната премия и за съответната/те част/и от този период е/са издаден/и съответният/те знак/ци по чл. 487, ал. 1 от Кодекса за застраховането. При определяне на съответната дата на прекратяване на договора следва да се съобрази разпоредбата на чл. 487, ал. 2 и чл. 368, ал. 4, изречение трето от Кодекса за застраховането, както и други разпоредби, относими за прекратяването на този клас застраховка; или

б) посочената в нея крайна дата и час на застрахователно покритие, когато полицата е сключена при договорено разсрочено плащане на застрахователната премия и за съответните части от този период са издадени съответните знаци по чл. 487, ал. 1 от Кодекса за застраховането;

1. да представи в Комисията за финансов надзор електронен носител (СD), съдържащ коригиращите данни по отношение на всяка една от посочените в точка 1 полици, които "ЗАД ДаллБогг: Живот и Здраве" АД е подало в Информационния център към Гаранционен фонд в изпълнение на точка 2. Информацията следва да бъде представена съгласно поредността на полиците по точка 1 във формат МS Ехсеl и да бъде подписана от представляващите дружеството с квалифициран електронен подпис.".

В съдебното производство е приета без оспорване Съдебно счетоводна експертиза, която настоящият съдебен състав кредитира като обективно и компетентно изготвена, от която се установява, че в счетоводството на застрахователя се съхраняват на хартиен носител анулирани счетоводни сметки свързани с издаването на полици по застраховка "Гражданска отговорност" от ЗАД "Д. Б.: Живот и Здраве" АД, с посредничеството на застрахователен брокер "Б. Г. Г." ЕООД.

От приетата по делото съдебно - техническа експертиза и допълнението към нея, която не се оспорва от страните, се установява, че към датата на издаване на обжалваното в настоящото производство решение - 9.06.2017 г. от посочените в същото 4228 полици е имало действащи, валидни застрахователни полици, общо 614 броя, които не са прекратени в Гаранционен фонд и са подробно описани в Приложение № 1 към СТЕ.

Съдът, при така установената фактическа обстановка, след като обсъди доводите на страните и събраните по делото доказателства и извърши служебно проверка на оспорения акт на основание чл. 168, ал. 1 АПК, намира жалбата за основателна.

Обжалваното решение е издадено от компетентен орган при условията на заместване. Заместник председателят на Комисията за финансов надзор, ръководещ управление "Застрахователен надзор" е компетентен, с оглед на чл. 16, ал. 1, т. 15 ЗКФН, да прилага принудителните административни мерки по Кодекса за застраховането (КЗ), които не са от компетентността на комисията. В съответствие с чл. 588, ал. 4 КЗ, ПАМ по чл. 587, ал. 2 КЗ се издават от заместник председателя на Комисията за финансов надзор, ръководещ управление "Застрахователен надзор".

С решение по Протокол № 30/18.04.2017 г. на КФН и на основание чл. 10, ал. 1 ЗКФН е определен А. Д. да замества Р. А. - Гури - заместник председателят на Комисията за финансов надзор, ръководещ управление "Застрахователен надзор", считано от 19.04.2017 г. за периода на отсъствието й. Видно от представения по делото болничен лист от 9.05.2017 г., заместник председателят на Комисията за финансов надзор, ръководещ управление "Застрахователен надзор" е отсъствал в периода 3.05.2017 г. - 13.06.2017 г.

Обжалваното решение е издадено при допуснати съществени нарушени на административнопроизводствените правила довели и до нарушения на материалния закон. За да бъде съобразено с материалноправните разпоредби оспореното решение трябва първо, да бъде взето при наличие на предвидените в закона предпоставки и второ, наложената с него принудителна административна мярка трябва да бъде предвидена в закона и да бъде пропорционална.

В хода на административното производство органът е уведомил жалбоподателя за образуваното производство, съгласно чл. 26, ал. 1 АПК, дал му възможност да изрази становище и да ангажира доказателства, съгласно чл. 34, ал. 3 АПК, и постановил акта си без да е изяснил фактите и обстоятелствата от значение за случая, съгласно чл. 35 АПК.

В случая е приложена ПАМ по чл. 587, ал. 2, т. 1 във вр. с чл. 587, ал. 1, т. 1 и т. 4 КЗ, заместник-председателят разпорежда писмено да се предприемат конкретни мерки, за да се предотвратят или преустановят допуснатите нарушения или да се отстранят вредните последици от тях. Съгласно чл. 587, ал. 1, т. 1 и т. 4 КЗ, заместник-председателят може да прилага мерките по ал. 2, когато установи, че застрахователи, са извършили действия или са допуснали бездействия, които могат да доведат или са довели до: нарушаване разпоредбите на този кодекс, на подзаконовите актове по прилагането му, на пряко приложимото право на Европейския съюз, на актове на комисията или на заместник-председателя или на политиките на застрахователя или презастрахователя по чл. 77 и до застрашаване интересите на ползвателите на застрахователни услуги.

Конкретно в обжалвания административен акт се сочи, че действието на жалбоподателя, а именно: подаването на информация в Информационния център към Гаранционен фонд за прекратяване на застрахователна полица по задължителна застраховка "Гражданска отговорност" на автомобилистите, поради неплатена премия или вноска, за чиито период на застрахователно покритие (при договорено еднократно плащане на застрахователната премия) и съответните части от този период (при договорено разсрочено плащане на застрахователната премия) е издаден знак/ци по чл. 487, ал. 1 от КЗ, от една страна е в нарушение на чл. 294, ал. 4 от КЗ, а от друга, това действие застрашава интересите на ползвателите на застрахователни услуги, тъй като създава убеждение у тях, че застрахователят не носи застрахователна защита.

Разпоредбата на чл. 294, ал. 4 КЗ предвижда когато застрахователен посредник сключва застрахователен договор от името на застраховател и получава от ползвателя на застрахователна услуга застрахователна премия или вноска, се смята, че премията или вноската е получена от застрахователя. Когато застрахователен посредник получи от застраховател плащане по застрахователен договор, предназначено за ползвател на застрахователни услуги, то не се смята за платено на ползвателя на застрахователни услуги до момента, в който той действително го получи.

Не може да бъде споделен доводът на административния орган изложен както в обжалвания административен акт, така и в писмените бележки по делото, че не е заявил, че всички 4228 полици са прекратени, а ги е изброил в диспозитива на обжалвания административен акт с превантивна цел. Неизпълнението на задълженията произтичащи от обжалвания административен акт е свързано с налагането на санкции на жалбоподателя в съответствие с чл. 637 КЗ. Ето защо предметът на ПАМ трябва да бъде точно определен и изпълним.

Видно от съдържанието на разпоредбата на чл. 587, ал. 1, т. 1 и т. 4 КЗ, административният орган може да прилага ПАМ, от категорията на процесната когато установи, че застрахователят е извършил конкретни действия или е допуснал бездействия. В конкретния случай са установени описаните в акта действия само по отношение на 14 броя от посочените в диспозитива на административния акт 4228 полици.

От приетата по делото допълнителна СТЕ се установява, че към датата на издаване на обжалваното в настоящото производство решение - 9.06.2017 г. от посочените в същото 4228 полици е имало действащи, валидни застрахователни полици, общо 614 броя, които не са прекратени в Гаранционен фонд и са подробно описани в Приложение № 1 към СТЕ. С оглед така установеното са основателни доводите на жалбоподателя, че преди издаването на акта, административния орган не е извършил пълна и всеобхватна проверка в нарушение на чл. 35 АПК.

Видно от диспозитива на обжалвания административен акт, жалбоподателят е задължен да извърши посочените в акта действия по отношение на всички изброени в акта полици.

В случая ПАМ по т. 1 от решението е преустановителна (да преустанови подаването на информация в Информационния център към Гаранционен фонд, че действието на посочените 4228 полици за задължителна застраховка "Гражданска отговорност" на автомобилистите, сключени със "ЗАД Д.: Ж. и З." АД, чрез застрахователното посредничество на застрахователен брокер "Б.-Г. Г." ЕООД, по които е/са издаден/и знак/ци по чл. 487, ал. 1 от Кодекса за застраховането, са прекратени на основание неплатена премия или вноска), по т. 2 е възстановителна (по отношение на тези застрахователни полици, посочени в точка 1, по които са подадени данни в Информационния център към Гаранционен фонд, че съответната полица е прекратена на основание неплатена застрахователна премия или вноска, застрахователят е задължен да извърши определени действия, чрез които да възстанови вредните последици от нарушението), като т. 3 е свързана с останалите две точки.

Преустановителните ПАМ са предназначени да пресекат, преустановят продължаването на вече започнало правонарушение. Следователно по отношение на тези от изброените в т. 1 полици, по които вече е подадена информация към Информационния център към Гаранционен фонд за прекратяването им (14 броя посочени в обжалвания административен акт или 3614 броя по приетата СТЕ) ПАМ по т. 1 е без предмет, тъй като няма какво да бъде преустановено, действието вече е завършило. По отношение на тази част от полиците, не са били налице материалноправните предпоставки за прилагане на ПАМ.

Не съответства на материалния закон твърдението на административния орган, че така приложената ПАМ има и превантивен характер. Превантивните ПАМ са предназначени да предотвратят извършването на нарушение и вредните последици от него. За да се приложи превантивна ПАМ е необходимо не само да съществува опасност от правонарушение, но и тази опасност да е явна, несъмнена, реална, конкретна и непосредствена, като доказателствената тежест е на органа. Основание за прилагане на превантивна ПАМ не може да бъде започнало правонарушение (в този случай мярката ще е преустановителна), не може да бъде и извършено правонарушение (тогава мярката ще е възстановителна), а опасността от нарушение. Ако за административния орган е било доказано наличието на действия от страна на застрахователя сочещи на приготовление да подаде информация към Информационния център на Гаранционен фонд за прекратяване и на 614-те броя действащи застраховки, е следвало да приложи такава изрична ПАМ и то само по отношение на посочените полици, а не по отношение на всички 4228 полици.

Възстановителните ПАМ са предназначени да възстановят вредните последици от правонарушението. В случая могат да бъдат отстранени вредните последици само по отношение на тези полици, за които към датата на издаване на административния акт е била подадена информация до Информационния център към Гаранционен фонд за прекратяването им, а именно 3614 броя съгласно приетата допълнителна СТЕ. По отношение на останалите 614 броя не е било налице задължение за възстановяване и извършване на посочените в диспозитива на т. 2 от решението действия, тъй като не са били прекратени и следователно в тази част посочената ПАМ също е без предмет. По отношение на тази част от полиците, не са били налице материалноправните предпоставки за прилагане на ПАМ.

По изложените съображения, приложените ПАМ не съответстват и на целта на закона тъй като принудата трябва да бъде насочена единствено към осъществяване на непосредственото предназначение на мярката: пресичане на нарушението при мярката по т. 1 от обжалвания административен акт и отстраняване на вредните последици от нарушението по т. 2 от акта, каквото в случая не се установява по отношение на всички посочени застрахователни полици.

Ето защо като не е изяснил релевантните за спора фактически обстоятелства, административният орган е допуснал съществено нарушение на административнопроизводствените правила довело от своя страна и до нарушение на материалния закон и целта на закона - отменителни основания по чл. 146, т. 3, т. 4 и т. 5 АПК.

С оглед изхода на спора и на основание чл. 143, ал. 1 АПК на жалбоподателя следва да бъдат присъдени разноски в размер на 650 лева, от които 50 лева платена държавна такса и 600 платено възнаграждение за вещо лице.

Воден от горното и на основание чл. 172, ал. 2 АПК Върховният административен съд, седмо отделение