Решение № 8141 от 5.7.2021 г. на ВАС по адм. д. № 5444/2021 г.

Производството e по реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК).

Образувано е по касационна жалба община Ценово срещу Решение 12 от 23.03.2021 г. по адм. дело 716/2020 г. по описа на Административен съд - Русе, с което е отхвърлена жалбата на общината срещу Решение РД-02-14-1036 от 16.11.2020 г. на ръководителя на Националния орган по Програма Интеррег V-A Румъния-България 2014-2020 и директор на Дирекция Управление на териториалното сътрудничество в Министерството на регионалното развитие и благоустройството (МРРБ), с което е определена финансова корекция в размер на 10 % от стойността на допустимите разходи, финансирани по ЕСИФ, по договор 05919042019ДЗ/19.04.2019 г. на стойност 517 777 лв. без ДДС.

В касационната жалба има оплаквания, че обжалваното решение е неправилно поради нарушение на материалния закон, съществено нарушение на съдопроизводствените правила и необоснованост - касационни основания по чл. 209, т. 3 от АПК. Моли обжалваното решение да бъде отменено и вместо него да бъде постановено друго за отмяна на акта за финансова корекция, както и да се присъдят разноски по делото.

Ответникът - Ръководителят на Националния орган по Програма Интеррег V-A Румъния-България 2014-2020 и директор на Дирекция Управление на териториалното сътрудничество в МРРБ, чрез процесуалния си представител изразява становище за неоснователност на касационната жалба. Моли обжалваният съдебен акт да се остави в сила. Претендира присъждане на юрисконсултско възражение и прави възражение за прекомерност на разноските на ответната страна.

Представителят на Върховната административна прокуратура дава заключение за неоснователност на касационната жалба.

Върховният административен съд, седмо отделение, въз основа на събраните по делото доказателства, след като обсъди доводите и възраженията на страните и прецени наведените касационни основания и тези по чл. 218, ал. 2 от АПК, намира за установено следното:

Касационната жалба е процесуално допустима, като подадена от надлежна страна, при спазване на срока по чл. 211, ал. 1 от АПК и срещу подлежащ на обжалване съдебен акт.

Разгледана по същество, касационната жалба е неоснователна.

Предмет на обжалване пред административния съд е Решение РД-02-14-1036 от 16.11.2020 г. на ръководителя на Националния орган по Програма Интеррег V-A Румъния-България 2014-2020 и директор на Дирекция Управление на териториалното сътрудничество в МРРБ, с което е определена финансова корекция в размер на 10 % от стойността на допустимите разходи, финансирани по ЕСИФ, по договор 05919042019ДЗ/19.04.2019 г. на стойност 517 777 лв. без ДДС (621 332, 40 лв. с ДДС) с изпълнител Би Ем Лизинг Трейд АД.

Съдът е установил от фактическа страна, че община Ценово е бенефициер по Административен договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по проект ROBG - 417, СВС partnership Tsenovo-Hotarele-Greaca agains nature risks, съфинансиран пo Програма Интеррег V-А Румъния-България 2014-2020.

Бенефициерът е провел обществена поръчка с предмет Доставка на специализиран автомобил с висока проходимост за работа при тежки терени с интервенционно оборудване по проект, финансиран по Програма Интеррег V-А Румъния-България 2014-2020, като са заложени следните задължителни изисквания:

В т. Ill 1.2 Икономическо и финансово състояние от обявлението е посочено следното:

1. Участникът през последните 3 (три) приключили финансови години - 2015, 2016 и 2017 г., взависимост от датата, на която участникът е създаден или е започнал дейността си, следва да е реализирал минимален общ оборот в размер на 1 000 000 лева без ДДС.

1. Участникът през последните 3 (три) приключили финансови години - 2015, 2016 и 2017 г., взависимост от датата, на която участникът е създаден или е започнал дейността си, следва да е реализирал минимален оборот в сферата на поръчката в размер на 500 000 лева без ДДС.

Процедурата е открита на 10.01.2019 г. По поръчката е постъпила само една оферта, която е подадена от дружеството Би Ем Лизинг - Трейд АД, което е определено за изпълнител и с него е сключен Договор 05919042019ДЗ/19.04.2019 г. на стойност 517 777 лв. без ДДС (621 332,40 лв. с ДДС).

При извършен последващ контрол върху процедурата административният орган е констатирал допуснато нарушение на чл. 2, ал. 1, т. 1 и 2 и ал. 2 и чл. 62, ал. 3 ЗОП с финансов ефект. Нарушението е квалифицирано като нередност по т. 11, б. а от Приложение 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове.

След проведена процедура по чл. 73, ал. 2 от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове (ЗУСЕСИФ), в рамките на която бенефициерът е подал своето възражение, ръководителят на УО е издал оспорения административен акт на основание чл. 70, ал. 1, т. 9 ЗУСЕСИФ.

От правна страна първоинстанционният съд е приел, че административният акт е издаден от компетентен орган, в законоустановената писмена форма и без допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила. По приложението на материалния закон е приел, че актът е законосъобразен поради установеност на вмененото нарушение на националния закон и правилната му квалификация като нередност.

Решението е валидно, допустимо и правилно.

Разпоредбата на чл. 61, ал. 1, т. 1 ЗОП в приложимата редакция предвижда, че по отношение на икономическото и финансовото състояние на кандидатите или участниците възложителите могат да поставят изискване да са реализирали минимален общ оборот, включително минимален оборот в сферата, попадаща в обхвата на поръчката, изчислен на база годишните обороти. Данните за оборота могат да обхващат най-много последните три приключили финансови години в зависимост от датата, на която кандидатът или участникът е създаден или е започнал дейността си чл. 62, ал. 3 ЗОП.

Съгласно чл. 27, т. 1 от Закона за счетоводството (ЗСч), предприятията съставят годишен финансов отчет към 31 декември на отчетния период. В т. 14 от допълнителните разпоредби на ЗСч е дадена дефиниция на понятието Отчетен период - това е календарната година (1 януари - 31 декември), освен когато в този закон е предвидено друго. Предвид продължителността на отчетния период 1 януари - 31 декември на съответната година, то финансовата година приключва на 31 декември.

В случая процедурата е открита на 10.01.2019 г. В т. III.1.2 Икономическо и финансово състояние възложителят е поставил условие, участникът да е реализирал минимален оборот в сферата попадаща в обхвата на поръчката, изчислен на база годишните обороти за последните три приключили финансови години (2015, 2016 и 2017 г.) в размер не по-малък от 1 000 000 лева без ДДС.

От така изложеното следва да се приеме, че възложителят неправилно е определил последните три финансови години, като е изключил незаконосъобразно 2018 г. В този смисъл са и изводите на съда, поради което решението му е постановено в съответствие с релевантните факти по делото и приложимия материален закон.

По изложените съображения обжалваното решение е правилно и следва да бъде оставено в сила.

С оглед изхода на спора в полза на Министерството на регионалното развитие и благоустройството следва да бъдат присъдени разноски в размер на 50 лв. за касационната инстанция, определен по реда на чл. 25а, ал. 3 от Наредбата за заплащането на правната помощ. При определяне на размера на възнаграждението съдът взе предвид вида и обема на предоставената правна помощ изготвяне на писмен отговор по касационната жалба без явяване в открито съдебно заседание.

Водим от горното и на основание чл. 221, ал. 2 АПК, Върховният административен съд, седмо отделение