Решение № 10236 от 2.08.2017 г. на ВАС по адм. д. № 5832/2017 г.

Решение № 10236 от 2.08.2017 г. на ВАС по адм. д. № 5832/2017 г., VII о., докладчик съдията Росица Драганова Производството е по чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по касационна жалба на "С. К." АД, ЕИК *********, чрез упълномощени процесуални представители, срещу решение № 1595 от 13.03.2017 г. на Административен съд С. - град (АССГ), постановено по административно дело № 3298/2016 г. С обжалваното решение съдът е отхвърлил оспорването по жалба на "С. К." АД срещу Решение № РД-16-155 от 19.02.2016 г. на главния директор на Главна дирекция "Европейски фондове за конкурентоспособност" и ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност 2014-2020". Касационният жалбоподател счита обжалваното решение за неправилно, като постановено в нарушение на материалния закон - отменително основание по чл. 209, т. 3 АПК. Изложени са подробни аргументи за неправилност на изводите на първоинстанционния съд във връзка с приетото по делото заключение по извършената съдебно-техническа експертиза. Касаторът счита за неправилни и изводите на АССГ по отношение на последиците от неуведомяване от страна на "С. К." АД за неизправности в системата ИСУН 2020. Посочва и, че изисканият и непредставен документ е част от годишния финансов отчет (ГФО) на дружеството за 2014 г., поради което на основание чл. 23, ал. 6 от Закона за Търговския регистър (ЗТР) държавните органи нямат право да го изискват. От касационната инстанция се иска да отмени обжалваното решение и да постанови друго, с което да отмени Решение № РД-16-155 от 19.02.2016 г. на главния директор на Главна дирекция "Европейски фондове за конкурентоспособност" и ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност 2014-2020". Претендира разноски за държавна такса пред касационната инстанция и направените пред първата инстанция, за които е представен списък. Ответникът по касационната жалба - ръководителят на Управляващия орган на Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност 2014-2020", оспорва жалбата като неоснователна. Излага подробни аргументи за правилност на извода на съда за недоказаност на твърденията на "С. К." АД, че информационна система ИСУН 2020 не му е позволила достъп до профила му. Посочва, че кандидатът "С. К." АД е бил отхвърлен поради непредставянето на изискан от оценителната комисия документ - справка за нетекущите (дълготрайните) активи на дружеството за 2014 г., която не е била представена в надлежен вид и която при извършена проверка е установено, че не е била оповестена в Търговския регистър. Представителят на Върховната административна прокуратура дава мотивирано заключение за основателност на касационната жалба. Посочва, че решението е неправилно като материално незаконосъобразно и необосновано. То е постановено в противоречие с разпоредбата на чл. 20, ал. 2 от ПМС № 107/2014 г. (отм. ДВ, бр. 53/12.07.2016 г.). По делото не се установява съобщението на оценителите да е достигнало до адресата, за да започне да тече срокът за представяне на документи, поради което процесният акт е издаден при съществено нарушение на административнопроизводствените правила, засягащо правото на защита на кандидата, а при спазването им, крайният акт би имал друго съдържание. Прави искане да се отмени Решение № РД-16-155/19.02.2016 г., в оспорената част и делото да се върне на органа с указания по прилагането на закона. Върховният административен съд счита касационната жалба за допустима - подадена е от надлежна страна, в срока по чл. 211 АПК и срещу подлежащ на обжалване съдебен акт. Разгледана по същество касационната жалба е основателна. За да постанови обжалваното решение съдът е приел от фактическа страна, че "С. К." АД е кандидат по процедура за подбор на проекти с три крайни срока за кандидатстване с референтен № BG16RFOP002-2.001 "Подобряване на производствения капацитет в МСП" по ОП "Иновации и конкурентоспособност" 2014-2020 (ОПИК), с проектно предложение peг. № BG16RFOP002-2.001-1281-M001. С. Н. за кандидатстване по процедура за подбор на проекти BG16RFOP002-2.001 "Подобряване на производствения капацитет в МСП" (Насоките), утвърдени със Заповед № РД-16-364/5.05.2015 г. на министъра на икономиката и ръководител на УО на ОПИК, т. 23 в частта на техническа и финансова оценка, стр. 28, трети абзац, исканията за представяне на допълнителни документи и разяснения ще се изпращат през ИСУН 2020 чрез електронния профил на кандидата, като кандидатът ще бъде известяван за посоченото електронно чрез електронния адрес, асоцииран към неговия профил, като при непредставяне на изисканата допълнителна информация или разяснения в срок, респективно при представянето на товарителница, издадена след изтичане на определения срок, проектното предложение може да бъде отхвърлено само и единствено на това основание или съответно да получи по-малък брой точки. Това условие е посочено на стр. 37 (четвърти абзац) от Насоките, относно документите, които се подават на етап кандидатстване, където отново е указано как ще се изпращат исканията за разяснение, как трябва да се предоставят изисканите документи и/или разяснения и съответно какви са санкциите при непредставянето им. Този начин на комуникация с кандидатите е регламентиран и в утвърдените от зам. министър председателя по Европейските фондове и икономическата политика "Указания за условията и реда за подаване на проектни предложения и тяхната оценка по електронен път чрез информационната система за управление и наблюдение 2020 ИСУН 2020", Раздел V, т. 9 от същите. "С. К." АД, като кандидат по процедурата за подбор на проекти, е бил запознат с регламентирания начин на комуникация, което е видно и от подписаната от представляващия "С. К." АД декларация, че е запознат с Насоките за кандидатстване и приложенията към тях и е съгласен със задълженията, които произтичат от участието му по процедурата за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ. От "С. К." АД, в изпълнение на процедурата е подаден формуляр за кандидатстване с проектно предложение "Повишаване на конкурентоспособността на "С. К." АД чрез подобряване на производствения капацитет". Проектното предложение е регистрирано с код 486Е994155 и регистрационен номер BG16RFOP002-2.001-1281 в ИСУН 2020. Видно от оценителен лист относно проектно предложение BG16RFOP002-2.001-1281, в същия е вписано "НЕ ПРЕМИНАВА", като от оценителя е направена забележка, че следва да се представи повторно справка за нетекущите (дълготрайните) активи за 2014 г., тъй като представената справка не е заверена на втора страница, която е сканирано копие. Представено е изпратеното до кандидата "С. К." АД съобщение чрез ИСУН 2020, с което е указано, че следва да се представи справка за нетекущите (дълготрайните) активи за 2014 г. - копие, заверено от кандидата с подпис, печат и думите "Вярно с оригинала". Също така кандидатът е уведомен, че посоченият документ не е оповестен в Търговския регистър в идентичен формат на този, в който е подаден в НСИ за съответната година, каквото е изискването съгласно насоките за кандидатстване. На "С. К." АД е указано, че следва да представи изискания документ на български език в един екземпляр, а когато се представя копие условието е изпълнено, когато на всяка страница са поставени подпис, печат и думите "Вярно с оригинала". Указано е също, че посочените документи следва да бъдат получени на посочен в съобщението адрес не по-късно от пет работни дни, считано от датата, отбелязана в ИСУН 2020, на която кандидатът е влязъл в профила си, за да провери съдържанието на изпратеното чрез ИСУН искане, като денят на получаване на искането не се брои. В случай, че кандидатът не е влязъл в профила си, за да провери съдържанието на изпратеното чрез ИСУН искане, в рамките на седем дни от изпращане на искането, срокът за представяне на допълнителни документи/разяснения започва да тече от деня, следващ изтичането на седемдневния срок. Уточнено е, че крайната дата, до която изисканите документи по подаденото проектно предложение следва да бъдат получени е посочена в ИСУН 2020, в основно меню "Проектни предложения", раздел "Въпроси от комисията", колона "Срок за отговор". В представената разпечатана страница от системата ИСУН 2020 относно извършен преглед на въпрос към кандидата относно проектно предложение BG16RFOP002-2.001-1281 е посочено, че въпросът е изпратен на 21.12.2015 г., крайният срок за отговор е 6.01.2016 г., а датата на отваряне е 08.01.2016 г. В полето за бележка е вписано, че изпратеният въпрос до кандидата е анулиран поради непредставяне на изискани от оценителната комисия документи/разяснения в указания срок. Представен е оценителен лист за извършен повторен преглед на проектно предложение BG16RFOP002-2.001-1281 на етап на оценка "Оценка на административното съответствие и допустимостта", като в заключение е посочено, че проектното предложение се отхвърля, тъй като от кандидата е била изискана справка за нетекущите (дълготрайни) активи за 2014 г., но същата не е била представена, което е основание проектното предложение да бъде отхвърлено на етап оценка на административното съответствие и допустимостта. Издадено е Решение № РД-16-155/19.02.2016 г. на главния директор на Главна дирекция "Европейски фондове за конкурентоспособност" и ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност 2014-2020", с което е: одобрен докладът на Оценителната комисия, определена със заповед № РД-16-607/21.07.2015 г., изм. със заповед № 16-758/4.09.2015 г. на ръководителя на Управляващия орган по процедура BG16RFOP002-2.001 "Подобряване на производствения капацитет на МСП", трети краен срок за набиране на проектни предложения по приоритетна ос 2: "Предприемачество и капацитет за растеж на МСП", Инвестиционен проект 2.2 "Капацитет за растеж на МСП" на Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност 2014-2020"; прието е, че общият размер на безвъзмездната финансова помощ за одобрените за финансиране проектни предложения по трети краен срок е в размер на 28 536 639,71 лв., при общ размер на финансовите средства за трети краен срок на процедурата - 29 337 450 лв.; утвърден е списък на проектните предложения, одобрени за финансиране, включително наименованието на проектите и кандидатите, получената от всяко проектно предложение окончателна оценка, размерът на общо допустимите разходи и размерът на безвъзмездната финансова помощ, която ще бъде предоставена за всяко едно предложение, съгласно приложение № 1 към решението; утвърден е списък с резервни проектни предложения, които успешно са преминали оценката, но за които не е достигнало финансиране, включително наименованието на проектите на кандидатите, получената от всяко проектно предложение окончателна оценка, размерът на общо допустимите разходи и размерът на безвъзмездната финансова помощ, съгласно приложение № 2 към решението; утвърден е списък на отхвърлените проектни предложения и основанията за отхвърлянето им, както и окончателните оценки на проектните предложения, в случаите когато същите са били обект на техническа и финансова оценка, съгласно приложение № 3 към решението; утвърден е списък на оттеглените по време на оценката проектни предложения, съгласно приложение № 4 към решението. В списъка на отхвърлените проектни предложения и основанията за отхвърлянето им, както и окончателните оценки на проектните предложения, в случаите когато същите са били обект на техническа и финансова оценка, съгласно приложение № 3 към решението, под номер 13 е включено "С. К." АД. Като основание за отхвърляне е посочено, че проектното предложение не отговаря на изискванията на Критерий № 16 от Критериите за оценка на административното съответствие на проектните предложения (Приложение № 3 към Насоките за кандидатстване). Към проектното предложение е приложено копие на справка за нетекущите (дълготрайните) активи за 2014 г., което не е коректно заверено съгласно изискванията на Насоките за кандидатстване по процедурата. След изпратено искане кандидатът не е представил в указания срок следния документ, изискан от Оценителната комисия: Справка за нетекущите (дълготрайните) активи за 2014 г. По делото са приети свидетелските показания на Т. Е. Е., служител в "С. К." АД, на която е било възложено в периода от 21.12.2015 г. до 7.01.2016 г. да следи в системата ИСУН 2020 дали са налице съобщения до "С. К." АД, във връзка с подаденото проектно предложение. Свидетелката е заявила, че през целия период е имало проблем с достъпа. Появявал се е надпис, че системата се обновява и трябва да се направи опит по-късно, но всеки опит е бил неуспешен. През целия период е имало връзка с интернет и не са били налице проблеми с компютрите. Правени са опити от различни компютри в офиса на дружеството. Служителят не е уведомил писмено за проблема. Не е поискана и помощ от системата. От приетото заключение на съдебно-техническа експертиза се установява, че за периода 21.12.2015 г. - 7.01.2016 г. не са налице компютърни данни /хронологични записи от поддържащия софтуер във вид на текстови "log" файлове/ за софтуерна или техническа неизправност, от която е последвала невъзможност за достъп до ресурсите на системата ИСУН 2020. Тази система отчита и съхранява данни за неправомерни /нерегламентирани/ опити за вход в даден вече създаден профил, от вида на: погрешно въведена парола или потребителско име. Системата не би отразила техническа неизправност или софтуерен проблем, възникнал при жалбоподателя, както и неизправност на трасето /интернет свързаността/ на жалбоподателя към ИСУН 2020. Към периода 21.12.2015 г. - 7.01.2016 г. не са налице компютърни данни за съществуваща неизправност (софтуерна или хардуерна) в някой от компютрите на "С. К." АД в офиса на дружеството, чрез които е осъществяван достъпът, непозволяваща достъп до системата ИСУН 2020. Въз основа на така установените факти съдът е приел от правна страна, че оспореното решение е издадено от компетентен орган, в предвидената от закона форма, при спазване на административнопроизводствените правила и в съответствие с материалния закон. Съдът е приел, че спорният по делото въпрос е дали е бил ограничен достъпът до системата ИСУН за периода 21.12.2015 г. - 7.01.2016 г., което обстоятелство е станало пречка за "С. К." АД да получи съобщението за представяне на изискания документ. Жалбоподателят твърди, че достъпът до ИСУН 2020 не е бил възможен за него в периода 21.12.2015 г. - 7.01.2016 г. От приетата съдебна компютърно-техническа експертиза, както и от отговорите на вещото лице в съдебно заседание, се установявало, че не са налице данни, включително "log" файлове, които да доказват наличието на опити за достъп до системата ИСУН 2020, дори и неуспешни такива. Не са констатирани и данни за техническа неизправност в компютрите в офиса на "С. К." АД, от които следва да е осъществяван контакт към ИСУН 2020. Съдът е посочил, че тези обстоятелства не означават, че не е бил налице технически проблем с достъпа до ИСУН 2020. Служителят, разпитан като свидетел потвърждава, че е правил опити за достъп, но не е бил допускан, поради съобщение, че системата се обновява. С оглед така установените факти е направил извод, че при твърдяната от дружеството фактическа ситуация и при положение, че е било уведомено, че ще бъде информирано за движението на подаденото от него проектно предложение посредством ИСУН 2020, то е следвало да уведоми по друг начин за невъзможността си за достъп до системата, за да бъдат предприети мерки за отстраняване на техническия проблем или за да бъде информиран по различен начин за исканията относно документацията по проектното предложение. При липса на предприети такива действия от негова страна, за които не се и твърди, първоинстанционният съд е приел, че законосъобразно административният орган е предприел мерките, съгласно приетите Насоки (стр. 28 и 37 от същите) и е приел, че кандидатът не е представил документите, които са липсвали към подаденото от него предложение. Въз основа на това съдът е направил извод за законосъобразност на оспореното решение и е отхвърлил жалбата. Този извод на съда е неправилен. Налице е наведеното с жалбата касационно основание за неправилност на съдебното решение поради неправилно приложение на материалния закон. Както обосновано е приел първоинстанционният съд, съгласно § 10, ал. 1 ЗУСЕСИФ започналите и недовършени до влизането в сила на този закон производства се довършват по досегашния ред. Производството по предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по процедура за подбор на проекти BG16RFOP002-2.001 "Подобряване на производствения капацитет в МСП" е започнало при действието на Постановление № 107/10.05.2014 г. на Министерския съвет за определяне реда за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по програмите, съфинансирани от Европейския фонд за регионално развитие, Европейския социален фонд, Кохезионния фонд на Европейския съюз и Европейския фонд за морско дело и рибарство за периода 2104-2020 г. (отм. ДВ, бр. 53/12.07.2016 г. ). Съгласно чл. 20, ал. 2 ПМС № 107/2014 г., когато се установи липса на документи и/или несъответствие с критериите за административно съответствие и допустимост, комисията писмено изисква кандидатът да представи липсващите документи и тези за отстраняване на несъответствието, като определя срок за представянето им, не по-кратък от 5 работни дни. При необходимост от повторно изискване на същите документи управляващият орган може да определи и по-кратък срок за тяхното представяне. В процесния случай, при оценката за административно съответствие на проектното предложение "Повишаване на конкурентоспособността на "С. К." АД чрез подобряване на производствения капацитет" комисията установила, че представената справка за нетекущите (дълготрайните) активи за 2014 г. не е в надлежен вид, тъй като не е заверена на втора страница, която е сканирано копие. С оглед на така установеното несъответствие на представените документи правилно е предприето уведомяване на кандидата. На "С. К." АД е указано, че следва да представи изискания документ на български език в един екземпляр, а когато се представя копие условието е изпълнено, когато на всяка страница са поставени подпис, печат и думите "Вярно с оригинала". Указано е също, че посочените документи следва да бъдат получени на посочен в съобщението адрес не по-късно от пет работни дни, считано от датата отбелязана в ИСУН 2020, на която кандидатът е влязъл в профила си, за да провери съдържанието на изпратеното чрез ИСУН искане, като денят на получаване на искането не се брои. Незаконосъобразни и противоречащи на чл. 20, ал. 2 ПМС № 107/2014 г. и чл. 61 АПК са съдържащите се в съобщението правила, че в случай, че кандидатът не е влязъл в профила си, за да провери съдържанието на изпратеното чрез ИСУН искане, в рамките на седем дни от изпращане на искането, срокът за представяне на допълнителни документи/разяснения започва да тече от деня, следващ изтичането на седемдневния срок. В представената разпечатана страница от системата ИСУН 2020 относно извършен преглед на въпрос към кандидата относно проектно предложение BG16RFOP002-2.001-1281 е посочено, че въпросът е изпратен на 21.12.2015 г., крайният срок за отговор е 6.01.2016 г., а датата на отваряне е 8.01.2016 г. Т. е. в съобщението за отстраняване на несъответствието, изпратено до кандидата са включени правила, установяващи презумпция за узнаване, при условие, че е обективно установимо кога е узнато съобщението и са налице данни, че е имало проблеми с влизането в системата. Кандидатът е бил уведомен за тези правила едва при отваряне на съобщението, когато срокът за представяне на изисканите документи, вече е бил изтекъл. Тази практика на административния орган представлява съществено нарушение на административнопроизводствените правила, тъй като при липсата й - резултатът от производството би бил различен и следователно води до съществено нарушаване на правото на защита на засегнатите лица. Видно от изложеното доводите на касатора за неправилност на обжалваното съдебно решение са основателни, но по мотиви, различни от изложените в жалбата, поради което съдебното решение като неправилно следва да бъде отменено и да бъде постановено друго, с което да бъде отменено Решение № РД-16-155 от 19.02.2016 г. на главния директор на Главна дирекция "Европейски фондове за конкурентоспособност" и ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност 2014-2020", в частите му относно проектно предложение BG16RFOP002-2.001-1281 на "С. К." АД. Тъй като на основание чл. 218, ал. 2 АПК, съдът следи служебно за валидността, допустимостта и съответствието на съдебното решение с материалния закон, следва да се отбележи, че жалбата на "С. К." АД срещу Решение № РД-16-155 от 19.02.2016 г. на главния директор на Главна дирекция "Европейски фондове за конкурентоспособност" и ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност 2014-2020", в останалата му част, която не се отнася до дружеството - касатор е недопустима, поради липса на правен интерес и като е разгледал и постановил отхвърляне на жалбата на "С. К." АД срещу Решение № РД-16-155 от 19.02.2016 г. на главния директор на Главна дирекция "Европейски фондове за конкурентоспособност" и ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност 2014-2020" в неговата цялост, съдът е постановил недопустимо решение в тази му част, което следва да бъде обезсилено. С оглед на изхода от спора, касаторът има право на направените по делото разноски в размер на 57 032,76 лв., представляващи 39 996,76 лв. -държавна такса в първоинстанционното производство, 1 700 лв. - държавна такса в касационното производство, 15 036 лв. - заплатено адвокатско възнаграждение и 300 лв. - депозит за експертиза. От процесуалния представител на ответника е направено възражение за прекомерност на заплатеното адвокатско възнаграждение, което е неоснователно, тъй като предвид обжалвания материален интерес от 999 919,09 лв., минималното адвокатско възнаграждение съгласно чл. 8, ал. 1, т. 5 от Наредба № 1/9.07.2004 г. за минималните размери на адвокатските възнаграждения е 12 529,19 лв. и заплатеното такова го надвишава едва с 17 %, което не е прекомерно. Водим от горното и на основание чл. 221, ал. 2 АПК Върховният административен съд