Решение № 10759 от 15.07.2013 г. на ВАС по адм. д. № 8567/2013 г.

Решение № 10759 от 15.07.2013 г. на ВАС по адм. д. № 8567/2013 г., IV о., докладчик председателят Румяна Монова Производството е по чл. 122е от Закона за обществените поръчки във връзка с чл. 208 и сл. от АПК.

Образувано е по касационна жалба на ДДД-1" ООД, гр. София, представлявано от Румен Стойков против решение № 531 от 15.05.2013 г. на Комисията за защита на конкуренцията по преписка № КЗК-417/2013 г., с което оставена без уважение жалба вх. № ВХР-822/11.04.2013 г. от "Д. Д. Д.-1" ООД срещу решение № РД-01-777/01.04.2013 г. на кмета на Община Русе за класиране на участниците и определяне на изпълнител в открита процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Извършване на услуги по дезинсекция, дезакаризация и дератизация на територията на Община Русе", открита с Решение № РД-01-2978/07.12.2012 г. на възложителя. Поддържа доводи за неправилност поради постановяването му в противоречие с установената фактическа обстановка. Иска отмяна на посоченото решение и да се уважи подадената жалба срещу решението на възложителя.

Ответникът - Комисията за защита на конкуренцията не взема становище по жалбата.

Ответникът - кмета на община Русе взема становище за нейната неоснователност в писмен вид.

Заинтересованата страна - "Санси" ООД не взема становище по касационната жалба.

Представителят на Върховна административна прокуратура дава заключение за допустимост и неоснователност на касационната жалба.

Върховен административен съд, четвърто отделение, предвид разпоредбата на чл. 218 от АПК, преценява следното:

Касационната жалба е допустима като подадена в срока по чл. 122е ал. 1 от ЗОП и от надлежна страна, разгледана по същество за неоснователна по следните съображения:

Предмет на контрол пред Комисията за защита на конкуренцията по жалба вх. № ВХР-822/11.04.2013 г. от "Д. Д. Д.-1" ООД - решение № РД-01-777/01.04.2013 г. на Кмета на Община Русе за класиране на участниците и определяне на изпълнител в открита процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Извършване на услуги по дезинсекция, дезакаризация и дератизация на територията на Община Русе", открита с Решение № РД-01-2978/07.12.2012 г. на възложителя.

За да остави без уважение жалбата КЗК е приела, че с решение № РД-01-2978/07.12.2012 г. на кмета на Община Русе е открита "Открита процедура" за възлагане на обществена поръчка по реда на ЗОП с предмет - "Извършване на услуги по дезинсекция, дезакаризация и дератизация на територията на Община Русе". С решението са одобрени обявлението и документацията за участие в процедурата. Съгласно Раздел III. 1.1) "Изискуеми депозити и гаранции" от обявлението на обществената поръчка и т. участниците в процедурата трябва да внесат гаранция за участие, която може да бъде в една от следните форми: парична сума, платима по банкова сметка на Община Русе в Банка ТБ "Инвестбанк" АД. или безусловна и неотменяема банкова гаранция, издадена от българска банка в полза на възложителя или клон на чуждестранна банка, която разполага с писмено разрешение от БНБ за извършване на банкова дейност на територията на Република България, издадена в полза на възложителя, в която изрично са посочени основанията за нейното задържане, съгласно чл. 61 от ЗОП. Според раздел III. 2.1 от обявлението на обществената поръчка в случай, че участник предвижда участие на подизпълнители при изпълнение на поръчката, се прилагат административните изисквания по Закона за обществените поръчки, посочени в чл. 47, ал. 1, ал. 2 и ал. 5 от ЗОП. Съгласно разпоредбата на чл. 56, ал. 2 от ЗОП, декларациите за липса на обстоятелства съгласно чл. 47, ал. 1, ал. 2 и ал. 5 от ЗОП се представят за всеки един от подизпълнителите, съобразно разпоредбата на чл. 47, ал. 4 от ЗОП. При участие на подизпълнители в процедурата, тe следва да представят необходимите документи съгласно чл. 56, ал. 2 от ЗОП. В раздел III. 4.3.1 от тръжната документация относно документите в плик № 1 се представят необходимите за целите на поръчката административни и други сведения за подизпълнител/и, както и декларация, подписана от управителя, съответно от членовете на управителния съвет на подизпълнителя за съгласие за участие като подизпълнител на съответния участник при изпълнение на поръчката. Към списъка на подизпълнителя се прилагат документи по чл. 56, ал. 1, т. 1, 4 и 6 за всеки от тях, надписани с думата подизпълнител, а изискванията към тях се прилагат съобразно вида и дела на тяхното участие. Изискуемите документи и информация за доказване на икономически и финансови възможности, които следва участниците да представят, са заверени копия от баланса и отчета за приходите и разходите /ОПР/ за 2009, 2010 и 2011 г., на участника с приложена към тях справка за оборота от дейност, сходна с предмета на поръчката; в случай, че новорегистриран участник не може да представи изискваните документи и информация за последните 3 години, то той следва да представи съответните документи и информация от датата на регистрацията си до датата на представяне на офертата. Участниците в процедурата трябва да имат оборот от дейност, сходна с предмета на поръчката за последните 3 финансови години (2009, 2010 и 2011 г.) в размер на 466666.66 лева. Финансовият резултат от ОПР за 2011 г. не трябва да бъде отрицателен. Прилагането на баланси и отчети за приходите и разходите не се изисква, когато същите са вписани в Търговския регистър. В тази връзка следва да се представят:

• Справка-декларация по чл. 51, ал. 1, т. 1 от ЗОП по образец, съдържаща списък на основните договори за извършените услуги, отговарящи на предмета и обема на поръчката (услуги по извършване на ДДД дейности), изпълнени през последните 3 години, включително стойностите, датите и получателите, придружени от заверени копия на договори, заверени копия на препоръки за добро изпълнение от предишни възложители. Когато офертата на даден кандидат предвижда подизпълнители, справката-декларация се попълва и прилага и за тях.

• Списък на лицата, пряко ангажирани в изпълнението на дейностите, предвидени в обхвата на обществената поръчка, който да включва тяхната образователна и професионална квалификация. Към списъка да се приложат заверени копия на документи, доказващи съответствие с поставените от възложителя минимални изисквания - дипломи, сертификати, удостоверения за придобита правоспособност и др. Участниците трябва да разполагат с минимум двама специалисти, притежаващи правоспособност за ръководител за извършване на дейностите, съгласно чл. 7, ал. 3 от Наредба № 3/24.01.2005 г. на МЗ и минимум пет специалисти, притежаващи правоспособност за изпълнител за извършване на дейностите съгласно чл. 7, ал. 3 от Наредба № 3/24.01.2005 г. на МЗ;

• Списък-декларация за техническото оборудване за изпълнение на поръчката, с което разполага участника. Списъкът следва да съдържа наименование на оборудването, технически характеристики и основание за ползване от участника (собственост, наем, лизинг, предварителен договор, друго основание). Участник може да използва ресурсите на други физически или юридически лица при изпълнение на поръчката, при условията предвидени в чл. 51а от ЗОП. Участникът трябва да разполага с подробно описано минимално техническо оборудване за изпълнение на поръчката. Представя се заверено копие на свидетелство за авиационен оператор и валидно удостоверение за летателна годност на въздухоплавателното средство; заверени копия на сертификати ISO 9001:2008, ISO 14001:2004 и BS OHSAS 18001:2007. Участниците трябва да са сертифицирани по международния стандарт за качество ISO 9001:2008, ISO 14001:2004, BS OHSAS 18001:2007 със задължителен минимален обхват извършване на дезинфекции, дезинсекции и дезакаризации.

Относно "Технически условия за изпълнение на поръчката", за препаратите, които ще бъдат използвани при изпълнение на поръчката, от тръжната документация участникът трябва да представи списък на биоцидите, които ще се използват при всеки вид обработка като приложи към него придружаващите ги разрешителни за употреба от Министерство на здравеопазването и даде указания относно начина на употреба на съответните биоциди (концентрация и разходна норма). Препаратите за дезинсекция затворени помещения (детски ясли, домове за социални услуги и сгради на общинската администрация), за наземна и авиационна дезинсекция, за дезинсекция и дезакаризация на открити площи (срещу бълхи и кърлежи), трябва да отговарят на определени изисквания: да са водоразтворими и биоразградими (без натрупване в околната среда); да са прилагани за дезинсекция срещу комари в Република България и ЕС; да са разрешени за предлагане на пазара и употреба в Република България и ЕС; да се използват само биоцидни препарати, разрешени от Министерство на здравеопазването, за които участникът притежава разрешително съгласно чл. 14 от Закона за защита от вредното въздействие на химични вещества и смеси. Участникът, определен за изпълнител, трябва да спазва указанията на производителя на препарата начин на употреба - доза, концентрация и време за експлоатация, да следи за ефективността на извършените обработки и да спазва стриктно и мерките за безопасност при работа с биоцидни препарати, също описани подробно. Препаратите за растителна защита също трябва да отговарят на визирани конкретно изисквания.

За участие в процедурата са подадени 3 оферти съответно от "Булкарго" ООД, "Д. Д. Д.-1" ООД и "Санси" ООД.

Със Заповед № РД01-152/29.01.2013 г. е назначена комисия за провеждане на процедурата. В Протокол № 1 е отразена работата на комисията по отваряне на постъпилите оферта и е извършена проверка относно наличието и редовността на документите в плик № 1 от офертите на участниците. Относно "Санси" ООД комисията е констатирала, че участникът е представил всички необходими документи в съответствие с обявените от възложителя условия и изискванията на ЗОП.

По отношение на представените документи в плик 1 от офертата на "Д. Д. Д.-1" ООД комисията констатира, че в списъка на препаратите за растителна защита е посочен Димилин 48 СК за дезинсекция срещу кестенов молец. Видно от приложеното разрешително за пускане на пазара в същото е записано, че важи до 28.12.2012 г. Във връзка с предлагания препарат за наземна дезинсекция срещу комари "Фактор УЛВ" придружен с Разрешение за пускане на пазара на биоциден препарат С № 0501-1/21.06.2007 г., е посочена разходна норма за УЛВ обработка. В цитираното разрешително няма посочена разходна норма за топъл съответно за студен аерозол. Посочва се, че с оглед на гореизложеното и на основание чл. 68, ал. 8 и ал. 9 от ЗОП участникът "Д. Д. Д.-1" ООД следва да представи в срок не по-дълъг от 5 работни дни, считано от датата на получаване на протокола, валидно разрешително за пускане на пазара Димилин 48 СК за дезинсекция срещу кестенов молец, както и необходими допълнителни данни за разходните норми при използването на препарат за наземна дезинсекция срещу комари "Фактор УЛВ" на открити площи с генератор за студен аерозол.

С писмо изх. № 30-2177-1/13.02.2013 г. комисията изпраща на участниците Протокол № 1, получен от жалбоподателя "Д. Д. Д.-1" ООД на 14.02.2013 г. съгласно товарителница № 6585227. Същият протокол е изпратен до "Санси" ООД с товарителница № 6585226 и получен на 14.02.2013 г., а до "Булкарго" ООД с товарителница № 6585229 и получен на 14.02.2013 г.

В Протокол № 2 е посочена работата на комисията по разглеждане на допълнително изисканите и представени от участниците документи, като по отношение на участника "Д. Д. Д.-1" ООД е констатирано, че е представил всички необходими документи.

Съгласно Протокол № 3 комисията пристъпва към разглеждане на техническите предложения на допуснатите до този етап участниците "Д. Д. Д.-1" ООД и "Санси" ООД.

В Протокол № 4 е отразено разглеждането на ценовите предложения на участниците "Д. Д. Д.-1" ООД и "Санси" ООД. Направена е комплексна оценка на офертите на участниците на база техническите и финансовите оценки - "Санси" ООД получава комплексна оценка от 100 точки (60 точки техническа оценка и 40 точки финансова оценка), а "Д. Д. Д.-1" ООД - комплексна оценка от 99,55 точки (60 точки техническа оценка и 39,55 точки финансова оценка). Извършено е класиране на участниците на база получените комплексни оценки и е предложено сключването на договор с участника, класиран на първо място "Санси" ООД.

С Решение № РД-01-777/01.04.2013 г. на основание чл. 73, ал. 1 и 2 от ЗОП и протоколите от работата на комисията е обявено класирането на участниците и е избран за изпълнител.

КЗК е установила тези данни и в подробни мотиви е приела, че действията на помощният орган на възложителя е действал в рамките на възложената му компетентност и е извършил всички необходими законосъобразни действия по избиране на изпълнител на описаната обществена поръчка. Не били допуснати нарушения нито на процедурата нито на материално-правните разпоредби.

Решението на КЗК е правилно. Комисията е е отговорила на всички поставени от жалбоподателя въпроси и е постановила едно правилно решение, подробно мотивирано, при спазване на процесуалните правила за дейността си по ЗОП и законосъобразно съобразно разпоредбите на същия закон.

Правилно е анализирала всички представени доказателства, от които е видно, че дружеството, избрано за изпълнител е представило всички изисквани от възложителя документи. Според представено в плик № 1 от офертата на "Санси" ООД платежно нареждане/вносна бележка от 25.01.2013 г. за внасяне на гаранция за участие в обществена поръчка 00115-2012-0044 в съответен при банка "SG Експресбанк". Липсата или наличието на отразяване на този факт в протокола, съставен от комисията при разглеждане на допустимостта на офертите не може да се приеме за недостатък, тъй като липсва нормативно задължение за изчерпателно отразяване на документите в плик № 1 на участниците. Помощният орган дължи констатацията за допустимост на офертата, с оглед първоначално и допълнително представени документи, но не и подробното им изброяване. Комисията е отразила констатации за липси и/или несъответствие съгласно чл. 68, ал. 7 от ЗОП в Протокол № 1, а не в Протокол № 2. Въпросният протокол е изпратен и получен от всички участници в процедурата. Получаването на Протокол № 1 от жалбоподателя се потвърждава и от факта, че "Д. Д. Д.-1" ООД е представил в указания 5-дневен срок допълнително изисканите документи и съответно е допуснат до участие на етап разглеждане и оценка на техническите предложения. Предвид посоченото необосновани са изводите на жалбоподателя относно допуснато нарушение на чл. 68, ал. 8 от ЗОП от страна на помощния орган на възложителя. Представени са от спечелилия за изпълнител съответните административни сведения за подизпълнителя, съгласно изискванията на чл. 56, ал. 1, т. 8 от ЗОП - представена декларация по чл. 55, ал. 5 и чл. 56, ал. 1, т. 8 от ЗОП, с която се удостоверява съгласието на ЕТ "Кентавър - Елизар Атанасов" за участие като подизпълнител, както и вида на работите, които ще извършват (авиационна дезинсекция), и дела на тяхното участие (15%). Приложено към офертата на "Санси" ООД е удостоверение за вписване на ЕТ "Кентавър - Елизар Атанасов" в Търговския регистър при Агенция по вписванията. Справка за оборота от услугите за последните три години е представена в декларацията по чл. 55, ал. 5 и чл. 56, ал. 1, т. 8 от ЗОП. Представени са заверени копия от баланса и отчета за приходите и разходите /ОПР/ за 2009, 2010 и 2011 г., на подизпълнителя, като следва да се има предвид указанието на възложителя, че прилагането на баланси и отчети за приходите и разходите не се изисква, когато същите са вписани в Търговския регистър, какъвто е подизпълнителят ЕТ "Кентавър - Елизар Атанасов". По отношение на услугите, извършени през последните три години на подизпълнителя същият е посочил в рамките на декларация по чл. 55, ал. 5 и чл. 56, ал. 1, т. 8 от ЗОП справка-декларация по чл. 51, ал. 1, т. 1 за извършени два договора за услуги (дезинсекция с авиационна техника) през последните 3 години, както и указва, че "Санси" ООД е представил договор и референция, касаещи участие на ЕТ "Кентавър - Елизар Атанасов", което се потвърждава от фактическите констатации по производството. Представената справка и уточнения относно представяне на договори и референции отговаря на изискванията на възложителя, доколкото същите са приложими съобразно вида и дела на участие на подизпълнителя. Предвид вида на участие (дезинсекция с авиационна техника) от представения от "Санси" ООД Списък на лицата, пряко ангажирани в изпълнението на дейностите са видни лицата (Валерий Дочев Дочев и Елизар Маринов Атанасов), които ще бъдат ангажирани в дейностите на подизпълнителя по дезинсекцията с авиационна техника, предвид посочената им квалификация на пилоти. За посочените лица са представени съответни Свидетелства за летателна правоспособност. "Санси" ООД е посочил в списък-декларация за техническото оборудване за изпълнение на поръчката, съгласно който 2 (два) броя самолети тип ПЗЛ М-18 Дромадер, които ще бъдат използвани за изпълнение на обществената поръчка, са собственост на подизпълнителя ЕТ "Кентавър - Елизар Атанасов". Документите в плик № 1 към списъка на подизпълнителя се прилагат документи по чл. 56, ал. 1, т. 1, 4 и 6 от ЗОП, а изискванията към тях се прилагат съобразно вида и дела на тяхното участие. Представените разрешения за пускане на пазара на биоцидни препарати, издадени от Министерство на здравеопазването и удостоверения за разрешаване предлагането на пазара и употребата на продукти за растителна защита, издадени от Министерство на земеделието и горите удостоверяват годността на препаратите, предложени от участника "Санси" ООД за употреба в съответствие с предмета на обжалваната обществена поръчка. В горепосочените документи, както и в приложените информационни листове за безопасност на продуктите, са указани характеристиките на препаратите, на базата на които обективно се определя разрешението за пускане на пазара. Разрешителните, издадени от Министъра на здравеопазването по реда на Закона за защита от вредното въздействие на химичните вещества, са официални свидетелстващи документи с формална и материална доказателствена сила и удостоверяват съответствието на препаратите с изискванията за пускане на пазара, съдържащи се в Закона за защита от вредното въздействие на химичните вещества и смеси и Наредбата за условията и реда за пускане на пазара на биоциди.

Правилно е приетото от КЗК, че назначената от възложителя комисия е действала законосъобразно и не са налице твърдяните основания за отмяна на обжалваното решение. Поради което решението на КЗК следва да бъде оставено в сила.

В настоящето производство няма искане за присъждане на разноски.

По изложените съображения и на основание чл. 221, ал. 2 от АПК, Върховен административен съд, четвърто отделение