Решение № 5090 от 15.5.2023 г. на ВАС, VII о.

Производството е по чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по касационна жалба на Виктория Приват ЕООД, със седалище и адрес на управление гр. София, [улица], срещу Решение 382 от 08.04.2022 г. на Административен съд София-област, по адм. дело 1119/2021 г. В ЧАСТТА с която е отхвърлена жалбата на дружеството срещу Решение 286 от 05.08.2021 г. на Комисия за регулиране на съобщенията (КРС) в частта му по т. 1 и В ЧАСТТА, с която е оставена без разглеждане и прекратено производството по жалбата на "Виктория Приват" ЕООД срещу Решение 286 от 05.08.2021 г. на КРС, в частта му по т. 2. С Решение 286 от 05.08.2021 г. на КРС по т. 1, на основание чл. 30, т. 13 от Закона за електронните съобщения (ЗЕС) се прекратява действието на Разрешение 368 от 03.06.2008 г. за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс-радиочестотен спектър за осъществяване на електронни съобщения чрез електронна съобщителна мрежа за наземно аналогово радиоразпръскване на радиосигнали на територията на гр. Златица, а по т. 2, е разпоредено прекратяването на разрешението по т. 1 да бъде отразено в публичния регистър на предприятията, които имат разрешения за ползване на радиочестотен спектър. Касационният жалбоподател - Виктория Приват ЕООД, счита решението в обжалваната му част за неправилно, постановено в нарушение на материалния закон, съществено нарушение на съдопроизводствените правила и необосновано отменителни основания по чл. 209, т. 3 АПК. Излага фактите по делото, като оспорва извода на съда за неотносимост на правния спор по оспорване решението за откриване на конкурсна процедура. Сочи, че с оглед на ограничения ресурс - радиочестотен спектър за осъществяване на електронни съобщения на територията на гр. Златица и определения в Разрешение 01280/18.09.2008 г. срок, организираната конкурсна процедура страда от съществен порок и следва да бъде отменена. Твърди, че КРС е предоставило като свободни радиочестоти, за които към онзи момент е имало издадени два броя разрешения на Виктория Приват ЕООД, поради което СЕМ е извършило процедури и е извело решения на базата на непълна/невярна информация от КРС. Според касатора, на първо място не се предлага алтернативен избор на радиопрограма, а на второ място се спира изпълнение на политики, приети от Народното събрание с Национална стратегия на Република България за интегриране на ромите. В тази връзка сочи, че нищожността на Решение РД-05-112/30.10.2019 г. за откриване на конкурсната процедура, се отразява пряко и на всички последващи актове, свързани с провеждане на процедурата и прекратяването на Разрешение 368/03.06.2008 г. Прави искане решението да бъде отменено и върнато на първоинстанционния съд със задължителни указания за едновременно разглеждане на жалбата срещу Решение 286 от 05.08.2021 г. на КРС и Решение РД 05-112/30.10.2019 г. на Съвета за електронни медии (СЕМ). Ответникът по жалбата - Комисията за регулиране на съобщенията, счита касационната жалба за неоснователна. Моли съда да остави в сила обжалваното решение. Претендира разноски за юрисконсултско възнаграждение. Представителят на Върховната административна прокуратура дава заключение за неоснователност на касационната жалба. Върховният административен съд (ВАС), Седмо отделение, като обсъди твърденията и доводите на касатора и възраженията на ответника и провери обжалваното решение, с оглед правомощията си по чл. 218, ал. 2 АПК, намира за установено от фактическа и правна страна следното: Касационната жалба, в частта имаща характер на частна такава срещу решението в частта му, с която е оставена без разглеждане и прекратено производството по жалбата на "Виктория Приват" ЕООД срещу Решение 286 от 05.08.2021 г. на КРС, в частта му по т. 2, е недопустима като подадена извън срока по чл. 230 АПК. В съдебното решение изрично е посочено, че решението в прекратителната му част е с характер на определение и подлежи на обжалване в 7 дневен срок от съобщението. В първоинстанционното производство на 08.12.2021 г. е депозирано заявление от адв. Б. Димитрова пълномощник на дружеството, в което последната изрично е заявила, че желае призовки, документи и съдебни актове да бъдат изпращани на посочения от адвоката имейл адрес. От приложеното по делото съобщение, с което касаторът е уведомен за оспореното решение е видно, че същото е връчено на посочения в заявлението от 08.12.2021 г. имейл, по реда на чл. 137, ал. 3 във връзка с чл. 18а, ал. 4, т. 2 АПК, на 20.04.2022 г. Касационната жалба е подадена по електронен път в Административен съд София област на 03.05.2022 г. Срокът за обжалване на решението, в прекратителната му част, е започнал да тече от 20.04.2022 г. и е изтекъл в края на последния ден - на 27.04.2022 г. (присъствен ден), поради което подадената на 03.05.2022 г. частна жалба е просрочена. Спазването на срока за подаването на жалба е абсолютна процесуална предпоставка за допустимостта й, за която съдът е длъжен да следи служебно. Предвид изложеното и на основание чл. 215, т. 3, вр. с чл. 236 АПК, касационната жалба, в частта й имаща характер на частна жалба, следва да бъде оставена без разглеждане, а производството по делото следва да бъде прекратено в тази му част. Касационната жалба е допустима в останалата част подадена е в срока по чл. 211 АПК, от надлежна страна и срещу подлежащ на обжалване съдебен акт. Разгледана по същество касационната жалба е неоснователна. За да постанови обжалваното решение административният съд е приел от фактическа страна, следното: Виктория Приват ЕООД е титуляр на Разрешение 368 от 03.06.2008 г. за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс - радиочестотен спектър за осъществяване на електронни съобщения чрез електронна съобщителна мрежа за наземно аналогово радиоразпръскване, издадена от КРС, като по силата на т.1.2. от Условията за осъществяване на електронни съобщения същото има право да ползва горния радиочестотен спектър от 03.06.2008 г. за срок до приключване на конкурсна процедура за гр. Златица, организирана по реда на Закона за радиото и телевизията (ЗРТ), за посочения в Приложение 1 радиочестотен спектър, а именно 90.4 MHz. На 12.04.2012 г. с Изменение 368-3 на Разрешение 368 от 03.06.2008 г. е заличена т. 2.4. от разрешението, касаещо кризи, режим "военно положение" и прочие, а съгласно т. 3 "Изменението на разрешението влиза в сила от 12.04.2012 г. за срока, за който е издадено разрешението и е неразделна част от него". На 30.10.2019 г., с Решение РД-05-112, СЕМ открива неприсъствен конкурс за осъществяване на радиодейност - създаване на програма със специализиран профил - за аудитория от 20 до 45 години, разпространявана чрез използване на налични и/или нови електронни съобщителни мрежи за наземно аналогово радиоразпръскване за гр. Златица за честота 90.4 MHz. На 15.04.2020 г., с Решение РД-05-35, СЕМ класира кандидатите за лицензия в открития с горното решение конкурс, и постановява на класирания на първо място участник - "Радиокомпания Си.ДЖЕЙ" ООД, да бъде издадена лицензия. Решението е влязло в сила. На 18.05.2021 г. СЕМ уведомява КРС, на основание чл. 116в, ал. 4 ЗРТ, че Решение РД-05-35 от 15.04.2020 г. на СЕМ е влязло в сила, като същият ще издаде на "Радиокомпания Си.ДЖЕЙ" ООД Индивидуална лицензия 1-002-01-32 от 19.05.2021 г. за доставяне на радиоуслуга с наименование "ЕНДЖОИ/N-JOY". На 05.08.2021 г., с Решение 285, КРС издава Разрешение 02458 за ползване на радиочестотен спектър от електронна съобщителна мрежа за наземно аналогово радиоразпръскване на територията на гр. Златица, за честота 90.4 MHz на "Радиокомпания Си.ДЖЕЙ" ООД за срок от 15 години, считано от 05.08.2021 г. до 19.05.2036 г. На 05.08.2021 г., с Решение 286, на основание чл. 30, т. 13 ЗЕС и Решение РД-05-35 от 15.04.2020 г. на СЕМ, КРС: 1. Прекратява действието на Разрешение 368 от 03.06.2008 г. за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс-радиочестотен спектър за осъществяване на електронни съобщения чрез електронна съобщителна мрежа за наземно аналогово радиоразпръскване на радиосигнали на територията на гр. Златица, издадено на Виктория Приват ЕООД; 2. Разпорежда прекратяването на разрешението по т. 1 да бъде отразено в публичния регистър на предприятията, които имат разрешения за ползване на радиочестотен спектър; 3. Разпорежда, на основание чл. 60, ал. 1 АПК предварително изпълнение на решението. При тези факти първоинстанционният съд приема от правна страна, че оспореното решение е издадено от компетентен орган, в исканата от закона писмена форма, съдържа изискуемите реквизити и органът не е допуснал съществени нарушения на административнопроизводствените правила. Приема, че решението е в съответствие с материалния закон и неговата цел. Първоинстанционният съд в анализа си, с подробни мотиви, отхвърля доводите на жалбоподателя, като прави извод, че прекратяване действието на Разрешение 368 от 03.06.2008 г. при настъпване на предвиденото в него условие - успешно приключване на конкурсната процедура по ЗРТ е съответно на материалния закон и на целта на специалния ЗЕС, поради което отхвърля жалбата срещу оспореното решение в частта му по т. 1. Решението, в тази му част, е правилно. Безспорно, че за град Златица е проведен конкурс по реда на ЗРТ за издаване на лицензия за радиодейност, завършил с Решение РД-05-35 от 15.04.2020 г. на СЕМ. Съгласно цитираното решение кандидатът, класиран на първо място за посочената територия за честота 90.4 MHz е "Радиокомпания Си.ДЖЕЙ" ООД, на което КРС е приела да се издаде разрешение за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс. С финализирането на обявения за процесната територия и честота конкурс и с избора на нов титуляр на лицензията за предоставяне ползването на ограничен ресурс, за КРС възниква задължение да издаде разрешение на последния и съответно да прекрати разрешението на досегашния ползвател, което е и сторила. Решението на СЕМ е влязло в сила след обжалването му по съдебен ред и решаване на спора с окончателен съдебен акт. Срокът на действие на издаденото на Виктория Приват ЕООД разрешение е до приключване на конкурса за гр. Златица, т.е. до влизане в сила на Решение РД-05-35 от 15.04.2020 г. на СЕМ, поради което е налице и хипотеза на чл. 117, ал. 2, т. 5 ЗЕС за прекратяване действието на разрешението. Следователно са налице предпоставките за приложение на чл. 30, т. 13 ЗЕС, поради което законосъобразно КРС с оспорения акт е прекратила действието на Разрешение 368 от 03.06.2008 г. Правилен е изводът на съда, че е неотносим към спора въпросът за законосъобразността на Решение РД-05-112 от 30.10.2019 г. на СЕМ за откриване на конкурсната процедура, с оглед влязлото в сила финализиращо процедурата решение за класиране на кандидатите. Съдът е съобразил и факта, че "Виктория Приват" ЕООД не е участвало в конкурса по реда на ЗРТ, поради което са неоснователни и възраженията на дружеството за препятстване на изпълнението на Национална стратегия на Република България за интегриране на ромите. С оглед изложеното, правилен и съответен на събраните по делото доказателства и закона е изводът на съда, че оспореното решение на КРС е материално законосъобразно, мотивирано и съобразено с целта на закона. Първоинстанционният съд правилно е установил релевантните за предмета на спора факти, въз основа на тях е направил обосновани фактически изводи, правилно е тълкувал и приложил материалния закон, поради което решението му, в допустимата за обжалване част, като правилно следва да бъде оставено в сила. При този изход на спора искането на ответника за присъждане на юрисконсултско възнаграждение е основателно и следва да бъде уважено, като на основание чл. 143 АПК във вр. с чл. 24 от Наредбата за заплащането на правната помощ, следва да му бъде определено юрисконсултско възнаграждение в размер на 100 лева за касационната инстанция. Воден от изложените съображения и на основание чл. 215, т. 3, вр. с чл. 236 АПК и чл. 221, ал. 2, предложение 1 АПК, Върховният административен съд, Седмо отделение,