Решение № 9183 от 6.10.2025 г. на ВАС по адм. д. № 6894/2025 г.

Производството е по реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по касационна жалба на Комисия за регулиране на съобщенията (КРС), подадена чрез пълномощника юрк. Петкова, срещу Решение 621/07.05.2025 г., постановено по адм. дело 108/2025 г. по описа на Административен съд София-Област, с което по жалба на БТВ Медиа Груп ЕАД е отменен Акт за установяване на публично държавно вземане (АУПДВ) 16/12.12.2024 г., издаден от Комисия за регулиране на съобщенията. В касационната жалба се съдържат доводи за неправилност на първоинстанционното решение поради нарушение на материалния закон и необоснованост касационни основания по чл. 209, т. 3 АПК. В подробно изложение твърди, че услугата, предоставяна от дружеството, е такава по аналогово радиоразпръскване и не включва редакторски контрол и попада в обхвата на ЗЕС, като съдържанието, което се разпространява, е ирелевантно. Именно чрез тази дейност по опериране на мрежа и радиоразпръскване на телевизионни програми са реализирани приходите на БТВ Медиа Груп ЕАД, като приходите от рекламни съобщения се включват в брутните приходи на предприятието за изчисляване на такса контрол от КРС. Искането е за отмяна на оспореното решение и за постановяване на друго по същество на спора, с което да бъде отхвърлена жалбата срещу АУПДВ. Ответникът БТВ Медиа Груп ЕАД в съдебно заседание, чрез юриск.Георгиева изразява становище за неоснователност и моли за оставяне в сила на първоинстанционното решение. Претендира присъждане на юрисконсултско възнаграждение. Представителят на Върховната касационна прокуратура дава мотивирано заключение за неоснователност на касационната жалба. Върховният административен съд, състав на Осмо отделение, като обсъди допустимостта на касационната жалба, направените в нея оплаквания, при спазване на разпоредбите на чл. 218 и чл. 220 АПК, и съобрази становищата на страните, намира жалбата за процесуално допустима като подадена в преклузивния срок по чл. 211, ал. 1 АПК, от легитимирана страна и против подлежащ на оспорване съдебен акт, а по съществото ѝ съобрази следното: Предмет на съдебен контрол за законосъобразност пред Административен съд София-Област е бил АУПДВ 16/12.12.2024 г., издаден от Комисия за регулиране на съобщенията, с който на БТВ Медиа Груп ЕАД, на основание чл. 35, ал. 1 във вр. чл. 141, ал. 1 и 2 от ЗЕС вр. чл. 5, ал. 1 и 2 от Тарифата за таксите, които се събират от КРС по ЗЕС, е установено задължение за административна такса за контрол за периода 01.01.2023 г. 31.12.2023 г. в размер на 603,73 лв. Установено е, че БТВ Медиа Груп ЕАД е титуляр на Разрешение 01527-07/20.10.2011 г. за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс - радиочестотен спектър за осъществяване на електронни съобщения чрез електронна съобщителна мрежа за наземно аналогово радиоразпръскване, изменено с 01527-011/22.06.2023 г.; Разрешение 01609-04/20.10.2011 г. за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс - радиочестотен спектър за осъществяване на електронни съобщения чрез електронна съобщителна мрежа за наземно аналогово радиоразпръскване, изменено с 01609-008/22.06.2023 г..; Разрешение 01638-03 /20.10.2011 г. за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс - радиочестотен спектър за осъществяване на електронни съобщения чрез електронна съобщителна мрежа за наземно аналогово радиоразпръскване, изменено с 01638-006/22.06.2023 г.; Разрешение 01726-01/20.10.2011 г. за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс - радиочестотен спектър за осъществяване на електронни съобщения чрез електронна съобщителна мрежа за наземно аналогово радиоразпръскване, изменено с 01726-004/22.06.2023 г..; Разрешение 02186/09.03.2017 г. за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс - радиочестотен спектър за осъществяване на електронни съобщения чрез електронна съобщителна мрежа за наземно аналогово радиоразпръскване, изменено с 02186-002/22.06.2023 г. и 02186-003/19.10.2023 г.; Разрешение 02202/11.05.2017 г. за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс - радиочестотен спектър за осъществяване на електронни съобщения чрез електронна съобщителна мрежа за наземно аналогово радиоразпръскване, изменено с 02202-003/22.06.2023 г. и разрешение 02307/03.12.2018 г. за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс - радиочестотен спектър за осъществяване на електронни съобщения чрез електронна съобщителна мрежа за наземно аналогово радиоразпръскване, изменено с 02307-002/22.06.2023 г. Административният орган е приел, че на основание чл. 141 от ЗЕС дружеството има задължение да заплаща административна годишна такса за контрол, като с оглед разпоредбата на чл. 147, ал. 1 от ЗЕС размерът на таксите, сроковете и начинът на плащане са определени в Тарифа за таксите, които се събират от КРС по ЗЕС. Изложено е също, че БТВ Медиа Груп ЕАД е представило годишния си въпросник за отчет за дейността за 2023 г., в който е предоставена информация за приходите от предоставяне на услуги за излъчване на реклама при наземно радиоразпръскване на собствена радиопрограма и разходите в съответствие с чл. 141, ал. 1 от ЗЕС и чл. 5, ал. 1 от Тарифата за таксите, които се събират от КРС по ЗЕС. Именно същите са послужили като фактически основания за формиране на задължението за годишна административна такса за контрол за периода 01.01.2023 - 31.12.2023 г. в размер на 603,73 лв. Първоинстанционният съд, при така възприетата фактическа обстановка, и след извършена проверка съгласно чл. 146 вр. чл. 168 АПК е приел, че актът е издаден от компетентен орган и в законоустановената форма, при липса на допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила. По същество на спора съдът е изложил съображения за материална незаконосъобразност и противоречие с целта на закона на АУПДВ. Прието е, че спорът между страните е правен и се свежда до отговор на въпроса дали услугите по излъчване на реклама при наземно радиоразпръскване на собствена радиопрограма са такива по предоставяне на електронни съобщителни услуги. След извършен анализ на разпоредбите на чл. 141, ал. 1 ЗЕС и § 1, т. 17 от ДР на ЗЕС в приложимата по време редакция, решаващата инстанция мотивирано е дала отрицателен отговор на спорния по делото въпрос, като е отменила АУПДВ. Решението е валидно, допустимо и правилно. Административният съд подробно е установил и описал фактическата обстановка, обсъдил е доказателствата по делото и възраженията на страните и при правилно тълкуване и приложение на закона е извел самостоятелни и обосновани правни изводи. Според нормата на чл. 139, ал. 1 ЗЕС лицата, осъществяващи електронни съобщения в изпълнение на изискванията на този закон, дължат административни такси, а съгласно ал. 2, т. 1 на същия член дължима е годишна административна такса за контрол. Разпоредбата на чл. 141, ал. 1 ЗЕС (ред. към ДВ, бр. 20 от 09.03.2021 г.) регламентира размера на тази такса - до 1,2 на сто от годишните брутни приходи от предоставянето на електронни съобщителни мрежи и/или услуги без включен данък върху добавената стойност след приспадане на трансферните плащания към други предприятия за взаимно свързване на мрежи и за достъп, транзит, роуминг, услуги с добавена стойност, както и разходи за уреждане на авторски и сродни права за радио и телевизионни програми. В брутните приходи от предоставянето на електронни съобщителни мрежи и услуги се включват и всички приходи, произтичащи от ползването на ограничения ресурс. Не е спорно, че през 2023 г. БТВ Медиа Груп ЕАД е осъществявало електронни съобщения чрез ползване на индивидуално определен ограничен ресурс и за ползването му дължи годишна такса по чл. 143, ал. 1 ЗЕС съгласно издадените разрешения от КРС за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс радиочестотен спектър за осъществяване на електронни съобщения чрез електронна съобщителна мрежа за наземно аналогово радиоразпръскване. Съгласно чл. 2, ал. 2, т. 2 от Закона за радиото и телевизията (ЗРТ), радио рекламата и телевизионната реклама като търговско съобщение са аудио-визуална медийна услуга/радио услуга, която по аргумент на чл. 2, ал. 2, т. 1 и чл. 4, ал. 1 ЗРТ се предоставя в рамките на редакционната отговорност на доставчик на медийни услуги. Аудио-визуалните медийни услуги и радио услугите се осъществяват чрез електронни съобщителни мрежи по смисъла на ЗЕС (чл. 2, ал. 2, т. 1 ЗРТ). Търговското съобщение според неговата легална дефиниция в ЗРТ безспорно се включва в съдържанието на пренасяното електронно съобщение, а според чл. 2 ЗЕС този закон не се прилага по отношение на съдържанието на пренасяните електронни съобщения. Според пар. 1, т. 17 ДР ЗЕС (ДВ бр. 20/2021) електронна съобщителна услуга е услуга, обичайно предоставяна по възмезден начин чрез електронни съобщителни мрежи, която включва следните видове услуги: услуга за достъп до интернет; междуличностна съобщителна услуга и услуги, състоящи се изцяло или главно от пренос на сигнали, като предавателни услуги, използвани за предоставяне на услуги от типа машина-машина и за разпръскване. Електронната съобщителна услуга не включва услугите, осигуряващи или упражняващи редакторски контрол върху съдържанието, предавано посредством електронни съобщителни мрежи и услуги. Медийните рекламни услуги като търговски съобщения безспорно не попадат в обхвата на дадената в пар. 1, т. 17 ДР ЗЕС легална дефиниция на понятието електронна съобщителна услуга. С изменението на пар. 1, т. 17 ДР ЗЕС (ДВ бр. 20/2021 г.) се транспонира чл. 2, пар. 4 от Директива /ЕС/ 2018/1972 на Европейския парламент и на Съвета от 11 декември 2018 г. за установяване на Европейски кодекс за електронни съобщения. Според съображение 15 от същата определението за електронна съобщителна услуга следва да отстрани двусмислието, наблюдавано при прилагането на съществуващото определение до приемането на настоящата Директива. Съображение 15 сочи, че не само в националната съдебна практика е налице противоречиво тълкуване и прилагане на определението за електронна съобщителна услуга до изменението на ЗЕС (ДВ бр. 20/2021 г.), и доколкото целта на определението в чл. 2, пар. 4 от нея е да бъде изяснено това понятие, то същото, транспонирано в националния закон, следва да бъде съобразено при разрешаването на настоящия правен спор. В съображение 20 от Директива 2002/20 /ЕО/ относно разрешението на електронните съобщителни мрежи и услуги, (отм.), транспонирана в ЗЕС преди изменението му с ДВ бр. 20/2021 г., но след изменението ѝ с Директива 2009/14 ЕО, е посочено следното: Едно и също предприятие, например кабелен оператор, може да предлага както електронни съобщителни услуги, примерно пренос на телевизионни сигнали, така и услуги извън обхвата на настоящата директива, като например търговски услуги за разпространение на звуково или телевизионно съдържание. В този случай върху него могат да се налагат допълнителни задължения във връзка с дейността му като доставчик или дистрибутор на съдържание, но в съответствие с разпоредби извън обхвата на настоящата директива. В същия смисъл е и съображение 7 от Директива /ЕС/ 2018/1972, според което е необходимо регулирането на електронните съобщителни мрежи и услуги да бъде диференцирано/разграничено от регулирането на съдържанието. Следователно настоящата директива не обхваща съдържанието на услугите, предоставяни по електронни съобщителни мрежи, като например разпространяваното радио и телевизионно съдържание. В посочения смисъл са Решение 13758/18.12.2024 г. по адм. д. 7217/2024 г. Осмо отделение на ВАС, Решение 2935/12.03.2024 г. по адм. д. 8670/2023 г., Първо отделение на ВАС; Решение 4269/20.04.2023 г. по адм. д. 7592/2022 г., Първо отделение на ВАС. Предвид изхода на спора, своевременно заявената от ответната страна претенция за присъждане на юрисконсултско възнаграждение е основателна. На основание чл. 143, ал. 1 АПК Комисията за регулиране на съобщенията следва да бъде осъдена да заплати в полза на "БТВ МЕДИА ГРУП" ЕАД юрисконсултско възнаграждение, което съдът определя в размер на 100 (сто) лева на основание чл. 24 от Наредбата за заплащане на правната помощ. Водим от горното и на основание чл. 221, ал. 2, изречение първо, предложение първо АПК, Върховният административен съд, състав на Осмо отделение