Решение № 14538 от 26.11.2018 г. на ВАС по адм. д. № 9979/2018 г.

Решение № 14538 от 26.11.2018 г. на ВАС по адм. д. № 9979/2018 г., IV о., докладчик съдията Кремена Хараланова Производството е по реда на чл. 216, ал. 1 от Закона за обществените поръчки /ЗОП/. Образувано е по касационната жалба на "Якоруда бус-Експрес" ЕООД, със седалище гр. Якоруда, представлявано от управителя Г. Рашков, срещу решение № 767/12.07.2018 г. постановено по преписка № КЗК-482/2018 г. на Комисията за защита на конкуренцията /КЗК, Комисията/, с което е оставена без уважение жалбата му срещу решение № РД-15-490/04.05.2018 г. на кмета на община Разлог за прекратяване на процедура за възлагане на "открита" по вид обществена поръчка, с предмет: "Обществен превоз на пътници по линии от утвърдените Общинска, Областна и Републиканска транспортни схеми", открита с решение № РД-15-198/26.02.2018 г. на възложителя. Наведени са доводи за незаконосъобразност на атакуваното решение, като постановено в нарушение на процесуални правила и приложимия материален закон, по които се претендира отмяната му и постановяване на нов акт по съществото на спора, с който да се уважи жалбата, подадена пред КЗК. Претендират се разноски. Ответникът - КЗК, редовно призована, не изразява становище по касационната жалба. Ответната страна - кметът на Община Разлог, не изразява становище по касационната жалба. Представителят на Върховната административна прокуратура, взел участие в настоящото производство, дава мотивирано заключение за неоснователност на касационната жалба. Върховният административен съд, четвърто отделение, като взе предвид, че жалбата е подадена от легитимирано лице в законоустановения срок, приема същата за допустима, а разгледана по същество - за неоснователна, по следните съображения: В резултат съвкупната преценка на представените документи и становищата на страните, от КЗК са приети за установени следните релевантни за настоящия спор обстоятелства: С решение № РД-15-198/26.02.2018 г. на възложителя е открита процедура за възлагане на обществена поръчка с горепосочения предмет, като са одобрени обявлението и документацията за участие, в т. ч. образецът по приложение № 8 "Ценово предложение", по който всеки участник следва да посочи цена в лева, с включено в нея ДДС, за един пътнико-километър за линиите от общинската транспортна схема и за линиите от градски транспорт, и съответно - за един пътнико-километър за линиите на областната и републиканска транспортна схема. Така одобрен, образецът кореспондира с начина на оценяване на участниците по показателя "Предлагана цена" с тежест 55% в комплексната оценка, съгласно утвърдената методика за оценка на предложенията. Комисията на възложителя по чл. 103 ЗОП, при извършване на действията по протокол № 2, след като разгледала ценовите предложения и на двамата участници в процедурата - "Якоруда бус-Експрес" ЕООД и ЕТ "Д. Докин-Р. ", обосновано приела, че те не отговарят на всички въведени изисквания, тъй като както в частта им за линиите от общинската транспортна схема и линиите от градския транспорт, така и в тази за линиите от областната и републиканска транспортна схема, ценовите им предложения обективират различни цени за отделни линии от двете горепосочени групи, без да е съобразено условието за посочването на една пакетна цена за пътнико-километър за всички линии, попадащи в обхвата съответно на първата и втората групи линии. Поради това е прието, че офертите не са съобразени с всички изисквания на възложителя, което налага отстраняването и на двамата участници в процедурата, с отбелязването, че в случая са неприложими разпоредбите на чл. 54, ал. 13 ППЗОП и чл. 104, ал. 5 ЗОП, тъй като естеството на допуснатите несъответствия не позволява отстраняването им посредством дадени от участниците разяснения, без това да доведе до промяна на ценовите им предложения, в противоречие със забраната по предложение последно на същия текст. Докладът на комисията по чл. 103, ал. 3 ЗОП, във връзка с чл. 60 ЗОП, е възприет от възложителя, като е одобрено отстраняването от участие на "Якоруда бус-Експрес" ЕООД и ЕТ "Д. Докин-Р. ", по мотивите, изложени от помощния орган и на основание чл. 107, т. 2, б. "а" ЗОП. При това с атакуваното пред КЗК, решение № РД-15-490/04.05.2018 г. на кмета на община Разлог, процедурата за възлагане на обществената поръчка е прекратена при условията на чл. 110, ал. 1, т. 2 ЗОП - тъй като представените оферти за участие не отговарят на условията за представянето им или са неподходящи. Решението на възложителя за отстраняването на "Якоруда бус-Експрес" ЕООД от участие в процедурата и прекратяването на последната, е атакувано от това дружество пред КЗК. Жалбата е приета за допустима, а разгледана по същество - за неоснователна, при което е оставена без уважение. За да постанови посочения резултат, КЗК правилно е установила фактите по спора, свързани с образеца на ценовото предложение и неправилното му попълване от участниците. Отчетено е, че в подаденото от жалбоподателя предложение, се съдържа посочване на различни цени за отделните линии от общинската транспортна схема и линиите от градския транспорт (Разлог-Добърско - 0. 10 лв с ДДС; Разлог-Бачево - 0. 14 лв с ДДС; Разлог-Годлево - 0. 14 лв с ДДС), както и такива за линиите от областната и републиканска транспортна схема (София-Баня МР 1101 - 0. 09 лв с ДДС; София-Елешница МР 1101 - 0. 08 лв с ДДС; Разлог-Банско-Разлог МР 08101 - 0. 14 лв с ДДС; Разлог-Банско-Разлог МР 08201 - 0. 14 лв с ДДС; Разлог-Банско МР 08201 -0. 14 лв с ДДС; Благоевград-Елешница МР 08102 - 0. 10 лв с ДДС; Разлог-Елешница МР 08101 - 0. 09 лв с ДДС). Въз основа данните по преписката обосновано КЗК приела, че представените от двамата участници ценови предложение не са съобразени с утвърдения от възложителя и задължителен за тях образец № 8 (Ценово предложение), неразделна част от документацията за участие. Предвид установения порок в ценовото предложение на "Якоруда бус-Експрес" ЕООД е направен законосъобразен извод, че то правилно е отстранено от участие в процедурата на основание чл. 107, т. 2, б. "а" ЗОП, в т. ч. като е възприето становището за неприложимостта на реда по чл. 104, ал. 5 ЗОП за изискване на разяснения от участниците, което би довело до промяна в ценовите предложения. Постановеното решение е правилно. В касационната жалба са възпроизведени възраженията, поддържани и пред КЗК. Дружеството твърди, че не е допуснало грешки при попълване на ценовата си оферта, както и че ако такива са налице е могло да бъдат отстранени посредством разяснения, изискани му от страна на помощния орган на възложителя, по реда на чл. 104, ал. 5 ЗОП. На първо място следва да се посочи, че изречение второ от ал. 5 на чл. 104 ЗОП не вменява в задължение на комисията по чл. 103 ЗОП, да изисква от участниците да представят разяснения или допълнителни доказателства за данните, посочени в офертата. Нормата е диспозитивна и предоставя възможност на комисията да изисква разяснения или допълнителни доказателства за данни, посочени в офертата, но те не могат да водят до промени в техническото и ценово предложение, съобразно императивното правило на предложение последно на чл. 104, ал. 5 ЗОП. Видно от утвърдения образец № 8 "Ценово предложение", в случая участниците е следвало да посочат конкретна цена в лева, включваща всички действителни разходи с ДДС, за един пътнико-километър от линиите от общинската транспортна схема и тези от градския транспорт, и съответно друга - за линиите от областната и републиканска транспортни схеми. Правилен е и извода, че само представянето на тази информация съобразно утвърдения образец, прави възможно правилното прилагане на възприетата от възложителя Методика за оценка на предложението по Показателя "Предлагана цена", участващ при определяне на комплексната оценка. Още повече, че ако "Якоруда бус-Експрес" ЕООД е считало, че изискването по образец 8 "Ценово предложение" е незаконосъобразно, е имало възможността да атакува решението за откриване на процедурата в 10-дневния срок по чл. 197, ал. 1, т. 1 ЗОП, а ако е считало изискването за неясно - да поиска разяснение по реда на чл. 33 ЗОП. Наред с горното, неоснователен е и релевираният от касатора довод, че мотивите за прилагане на чл. 110, ал. 1, т. 2 ЗОП при прекратяване на процедурата за възлагане на процесната поръчка имат бланкетен характер. Атакуваното пред КЗК решение на възложителя несъмнено съдържа фактически основания за прилагането на горепосочената норма, при това кметът на Община Разлог изрично се е позовал на резултатите от работата на помощния му орган, обективирани в съставени протоколи и доклад на комисията. Установеното от фактическа страна обосновава правилността на отстраняването на двамата участници в процедурата, представили ценови предложения, които не са съобразени с изискванията по образец № 8 "Ценово предложение", а оттам и препятстващи оценяването им съгласно Методиката за оценка на предложенията по показателя "предлагана цена". Поради това са били налице основанията за прекратяване на процедурата, тъй като никое от направените в нея предложения за участие не отговаря на въведените от възложителя условия за представянето им, при условията на визирания в обжалваното решение на възложителя, текст на чл. 110, ал. 1, т. 2 ЗОП. По изложените съображения, настоящият състав на Върховния административен съд, четвърто отделение приема, че обжалваното решение на КЗК, като валидно, допустимо и правилно следва да бъде оставено в сила. Предвид изхода от спора и липсата на предявени искания от ответните страни за присъждане на разноски, съдът не присъжда такива с настоящото решение. Водим от горното и на основание чл. 216, ал. 6 ЗОП, вр. чл. 221, ал. 2, предложение първо АПК, съдът